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自考《刑法学》全书重点总结(第5章)

2019-03-13 17:13:34  来源:北京自考热线

 第五章 犯罪构成


第01讲 犯罪构成概述
  一、学习目的与要求
  理解犯罪构成的概念与意义,明确犯罪构成的共同要件,掌握具体犯罪构成要件的确定方法,熟悉构成要件要素的分类,深刻领会犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件的具体内容,学会构成要件符合性的判断。
  二、课程内容
  第一节 犯罪构成概述
  犯罪构成的概念、犯罪构成的要件、犯罪构成要件要素。
  第二节 犯罪客体
  客体的概念、犯罪客体的分类、直接客体的确定。
  第三节 犯罪客观要件
  犯罪客观要件概述、危害行为、行为对象、危害结果、刑法上的因果关系。
  第四节 犯罪主体
  犯罪主体概述、自然人犯罪主体、单位犯罪主体。
  第五节 犯罪主观要件
  犯罪主观要件概述、犯罪故意、犯罪过失、犯罪的目的与动机。
  三、考核知识点
  犯罪构成的概念与要件、犯罪客体的概念与分类、犯罪客观要件的概念与内容、犯罪主观要件的概念与内容。
  四、考核要求
  详见各章节

  
第一节 犯罪构成概述

  本节考核要求
  1.识记:犯罪构成的概念、犯罪构成共同要件的概念。
  2.领会:犯罪构成的意义、犯罪构成共同要件的确定。
  3.应用:运用构成要件判断具体案件。
  
  一、犯罪构成的概念
  犯罪构成,是指刑法规定的,表明行为的社会危害性与应受谴责性,而为行为成立犯罪所必须具备的一切客观要件与主观要件的有机整体。犯罪构成与犯罪概念 既有联系又有区别。犯罪概念从宏观上揭示犯罪的本质与基本特征,犯罪构成是认定犯罪的具体法律标准;犯罪概念是犯罪构成的基础,犯罪构成是犯罪概念的具体 化。

  例如,根据《刑法》第399条第1款及总则的有关规定,成立徇私枉法罪必须具备以下条件:
  1)行为侵犯了司法机关的正常活动和公民对司法活动客观、公正的信赖(犯罪客体);
  2)客观上有枉法行为,即利用职权使无罪的人受追诉,或包庇有罪的人使他不受追诉,或在刑事审判活动中违背事实与法律作枉法裁判(犯罪客观要件)
  3)行为人必须是达到刑事法定年龄、具有辨认控制能力的司法工作人员(犯罪主体)
  4)主观上必须是故意,即明知是无罪的人而有意使他受追诉,或故意包庇有罪的人,或故意违背事实与法律(犯罪主观要件)。
  上述四个要件的有机整体便是徇私枉法罪的犯罪构成。该犯罪构成由一系列主客观要件组成,各要件之间相互联系、相互作用,形成有机整体;该犯罪构成由 《刑法》第399条及总则的有关规定确立;具备该犯罪构成就说明行为具有社会危害性和应受谴责性;该犯罪构成是认定行为是否构成徇私枉法罪的法律标准,不 管现实中是否发生徇私枉法行为,该犯罪构成作为法律规定总是客观存在的。

  犯罪构成并不是一种抽象的法律概念,而是犯罪的社会危害性与应受谴责性的法律标志。
  一方面,立法机关只是将那些对说明社会危害性与应受谴责性具有决定意义的因素,规定为构成要件;所以,如果行为符合犯罪构成,就表明该行为具有犯罪的社会危害性与应受谴责性。
  另一方面,司法机关必须根据刑法规定的犯罪构成,判断行为的社会危害性与应受谴责性。
  犯罪构成是认定犯罪的法律标准。
  任何行为,凡是符合某种犯罪构成的,就成立犯罪;凡是不符合犯罪构成的,就不成立犯罪。就认定犯罪的法律标准而言,除了犯罪构成之外没有别的标准,也 不能在犯罪构成之外附加其他任何条件。所以,犯罪构成是认定犯罪的唯一法律标准。由于犯罪构成是认定犯罪的法律标准,因而与符合犯罪构成的事实(犯罪构成 事实)有别:前者是法律规定,后者是具体事实。二者的联系也显而易见:具体事实符合法定的犯罪构成时,才能称为犯罪构成事实。
  犯罪构成及其理论是罪刑法定主义的产物。
  罪刑法定主义要求刑法明文、明确规定各种犯罪的成立条件与法律后果,犯罪构成正是犯罪成立条件,因此,犯罪构成使罪刑法定主义得以实现。罪刑法定是法 治在刑法领域的体现,又是保护法益与保障人权的要求,所以,犯罪构成对实现法治、保护法益与保障人权具有重要意义。可以说,犯罪构成具有针对犯人的恣意而 保护社会、针对社会的恣意而保障犯人的双重保障机能。

  简答:犯罪构成的意义。
  犯罪构成作为法律规定,对刑事司法具有特别重要的意义:
  1)犯罪构成为区分罪与非罪提供了法律标准。
  2)犯罪构成为区分此罪与彼罪提供了法律标准。
  3)犯罪构成为区分一罪与数罪提供了法律依据。
  4)犯罪构成为区分重罪与轻罪提供了法律依据。

  
  二、犯罪构成的要件
  犯罪构成要件是犯罪构成的组成要素,即要件的总和形成犯罪构成。从认识论角度来看,犯罪构成要件可以分为具体要件与共同要件。
  犯罪构成的具体要件,是指具体犯罪(如盗窃罪、诈骗罪等)的成立必须具备的要件,是具体犯罪的社会危害性的法律标志。每一个犯罪都有其具体构成要件;任何行为只有符合某种犯罪的具体构成要件,才能成立犯罪;此罪与彼罪的不同,也是源于具体构成要件的不同。
  犯罪构成的共同要件,是指任何犯罪的成立都必须具备的要件。共同要件是从具体要件中抽象出来的。亦即,犯罪构成的具体要件形形色色、千姿百态,但根据 普遍与特殊、共性与个性的原理,可以从各种犯罪的具体要件中,科学地概括出各种不同犯罪构成的共同组成要素,这便是犯罪构成的共同要件。根据刑法理论的通 说,犯罪构成有四个方面的共同要件,即犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件。
  此外,我国刑法分则有许多条文规定,某种行为只有“情节严重”才成立犯罪。例如,《刑法》第243条规定,捏造事实诬告陷害他人,意图使他人受刑事追 究,情节严重的,才成立诬告陷害罪。这表明,当刑法规定“情节严重”是构成要件时,只有情节严重的,才能认定为犯罪。如果情节不严重,则不能以犯罪论处。

  
  三、犯罪构成要件要素
  (一)犯罪构成要件要素的概念
  犯罪构成由犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件的有机统一而组成,同样,各个要件也是由不同要素所组成,组成要件的要素,就是犯罪构成要 件要素。例如,行为、结果、行为对象等属于犯罪客观要件的要素;年龄、辨认控制能力等属于犯罪主体要件的要素;故意、过失、目的等属于犯罪主观要件的要 素。
  不难看出,我国的犯罪构成结构分为三个层次:
  第一个层次是犯罪构成整体;
  第二个层次是犯罪构成中的各个要件,包括犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件;
  第三个层次是各个要件之下再划分的具体要素,如犯罪客观方面之下的危害行为、行为对象、危害结果等。其中第三层次的内容,可谓构成要件要素。

  (二)犯罪构成要件要素的分类
  1.客观的构成要件要素与主观的构成要件要素
  2.记述的构成要件要素与规范的构成要件要素
  3.积极的构成要件要素与消极的构成要件要素
  4.共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素
  5.成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素
  1.客观的构成要件要素与主观的构成要件要素
  说明行为外部的、客观面的要素即为客观的构成要件要素,如行为、结果、行为对象等;
  表明行为人内心的、主观面的要素即为主观的构成要件要素,如故意、过失、目的等。
  我国刑法理论一般将行为人的年龄、辨认控制能力、身份归入主观的构成要件要素,但国外刑法理论都将身份归入客观的构成要件要素。
  2.记述的构成要件要素与规范的构成要件要素
  一般来说,在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时,如果只需要法官的认识活动即可确定,这种构成要件要素便是记述的构成要件要素;
  如果需要法官的规范的、评价的价值判断才能认定,这种构成要件要素就是规范的构成要件要素。
  例如,《刑法》第320条所规定的提供伪造、变造的出入境证件罪的客观要件为“为他人提供伪造、变造的护照、签证等出入境证件”。对这里的“提供”、 “伪造、变造”、“护照、签证等出入境证件”的理解,以及对客观事实是否符合这些要素的认定,都只需要一般的认识活动与基本的对比判断就可以得出结论,因 而属于记述的构成要件要素。反之,例如,《刑法》第237条规定的强制猥亵、侮辱妇女罪的客观构成要件要素的“猥亵”、“侮辱”,则需要司法者的规范的、 评价的行为才能认定。

  由此看来,可以对记述的构成要件要素与规范的构成要件要素作以下通俗的解释:记述的构成要件要素是对事实的记述或者描述;解释者与司法者的价值观的差 异不会影响对它的理解与适用,故不存争议;司法者易于判断客观事实是否符合构成要件,故不会因理解不同而形成不同的判决结论。
  规范的构成要件要素是一种规范的表述,包含价值判断;解释者与司法者的价值观的差异必然影响对它的理解与适用,故常存争议;司法者难以判断客观事实是否符合构成要件,故往往因为理解不同而形成不同的判决结论。
  但不可否认的是,规范的构成要件要素与记述的构成要件要素的区分具有相对性。例如,故意杀人罪中的杀“人”这一要素、盗窃罪中的“财物”这一要素,一 直被认为是记述的构成要件要素,但随着脑死亡概念的产生,已经脑死亡但心脏还在跳动的A是不是“人”,随着财产现象形式的复杂化,何种价值、何种形式的物 才是盗窃罪中的“财物”(如网络游戏装备是不是财物),也在一定程度上需要解释者与司法者的评价的、规范的理解。

  3.积极的构成要件要素与消极的构成要件要素
  通常的构成要件要素,是积极地、正面地表明成立犯罪必须具备的要素,此即积极的构成要件要素。但例外地也存在否定犯罪性的构成要件要素,这便是消极的 构成要件要素。例如,《刑法》第389条第3款规定:“因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是行贿。”这便是行贿罪的客观要件中的 消极的构成要件要素。消极的构成要件要素可以转换成积极的构成要件要素进行理解,即在因被勒索给予国家工作人员以财物的情况下,只有获得不正当利益的,才 成立行贿罪。
  4.共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素
  共同的构成要件要素,是指犯罪构成共同要件中为任何犯罪的成立所必须具备的要素。例如,行为是客观要件的要素,也是任何犯罪的成立都必须具备的要素;再如,故意或者过失,属于主观要件的要素,也是任何犯罪的成立都必须具备的要素。
  非共同的构成要件要素,是指并非任何犯罪只是部分犯罪的成立所必须具备的要素。例如,身份与目的只是部分犯罪的成立必须具备的要素。

  5.成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素
  成文的构成要件要素,是指刑法明文规定的构成要件要素。绝大多数构成要件要素都是成文的构成要件要素。
  不成文的构成要件要素,是指刑法条文表面上没有明文规定,但根据刑法条文之间的相互关系、刑法条文对相关要素的描述所确定的,成立犯罪所必须具备的要素。
  就一些具体犯罪而言,由于众所周知的理由或者其他原因,刑法并没有将所有的构成要件要素完整地规定下来,而是需要法官在适用过程中进行补充。

  例如,《刑法》第264条“盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者 单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒 刑,并处罚金或者没收财产。”这里并没有将“非法占有目的”规定为盗窃罪的主观要素,但刑法理论与司法实践均认为,盗窃罪的成立要求行为人主观上具有“非 法占有目的”。这里的“非法占有目的”就成为盗窃罪中的不成文的构成要件要素。

  【例题•案例分析题】
  王某,男,42岁,经营一家香肠店。刘某,男,48岁,与王某是邻居,经常从墙缝处偷吃王某家的香肠而与王某结怨。王某曾多次劝说刘某不要再偷吃自家 香肠,但刘某不听劝告。王某气急,2004年9月4日买来毒药放入香肠中,挂在院内(刘某常偷香肠处),刘某不知情,再次偷吃后,中毒而死。

  如果你是法官将怎样认定?
  论证分析:
  1.犯罪主体:王某自然人,年龄已过18周岁,是完全负刑事责任年龄人,并且能够独立经营商店说明精神正常,对自己行为有辨认和控制能力,是完全刑事责任能力人。
  2.犯罪客体:
  刘某的生命安全是受刑法保护的社会关系,王某用放了毒药的香肠将刘某毒死,侵犯了刘某的生命安全,所以犯罪客体为刘某的生命安全,犯罪对象是刘某的身体。
  3.犯罪客观方面:
  王某在2004年9月4日买来毒药放入香肠中,放到刘某经常拿的位置,证明其主观上想将刘某毒死,刘某由于食用了王某放毒药的香肠而死亡。刘某死亡的 结果,是由王某投毒的行为造成的,王某投毒的行为与刘某死亡的结果之间有内在的必然联系,存在刑法上的因果关系;因此王某实施了刑法所禁止的行为,属于作 为形式的犯罪行为。
  4.犯罪主观方面:王某因为刘某经常偷自家香肠劝阻无效而怨恨对方,具有犯罪动机;香肠是食品,而王某明知将毒药放入食品中,会发生毒死人的结果,他还把它挂在刘某经常偷吃的地方,心想,“你不偷就没事儿,再偷你就死。”主观上具有放任犯罪结果发生的故意。
  结论:
  王某的行为具有很明确的犯罪动机,并且从主观上存在犯罪故意。他的行为与刘某的死亡结果之间有直接的因果关系,并对社会造成严重的不良影响。按照刑法犯罪构成四要素的规定,应当判处王某间接故意杀人罪。

  【例题•单选题】犯罪构成实际上是( )。
  A.什么行为是犯罪
  B.犯罪成立的条件
  C.犯罪的本质属性
  D.犯罪的基本状态
 

   『正确答案』B
『答案解析』本题考核犯罪构成要件要素。犯罪构成实际上是犯罪成立的条件。

  【例题•多选题】下列有关犯罪构成意义的说法正确的有( )。
  A.犯罪构成是犯罪的社会危害性的法律标志
  B.犯罪构成是认定犯罪的法律标准
  C.犯罪构成为区分此罪与彼罪提供了法律标准
  D.犯罪构成是区分一罪与数罪的法律依据
 

   『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核犯罪构成的意义。犯罪构成作为法律规定,对刑事司法具有特别重要的意义:犯罪构成为区分罪与非罪提供了法律标准;犯罪构成为区分此罪与彼罪提供了法律标准;犯罪构成为区分一罪与数罪提供了法律依据;犯罪构成为区分重罪与轻罪提供了法律依据。

  【例题•多选题】犯罪构成的共同要件是指( )。
  A.犯罪客体
  B.犯罪客观要件
  C.犯罪主体
  D.犯罪主观要件
  E.犯罪情节
 

   『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核犯罪构成。犯罪构成的共同要件,是指任何犯罪的成立都必须具备的要件。共同要件是从具体要件中抽象出来的。根据刑法理论的通说,犯罪构成有四个方面的共同要件,即犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件。

  【例题•多选题】下列属于对于犯罪构成要件要素分类的有( )。
  A.客观的构成要件要素与主观的构成要件要素
  B.积极的构成要件要素与消极的构成要件要素
  C.共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素
  D.记述的构成要件要素与规范的构成要件要素
  E.成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素
 

   『正确答案』ABCDE
『答案解析』本题考核犯罪构成。犯罪构成要件要素的分类如下:客观的构成要件要素与主观的构成要件要素;记述的构成要件要素与规范的构成要件要素;积极的 构成要件要素与消极的构成要件要素;共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素;成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素。
  

第02讲 犯罪客体
第二节 犯罪客体

  本节考核要求
  1.识记:犯罪客体的概念、一般客体、同类客体、直接客体。
  2.领会:犯罪直接客体的确定。
  3.应用:犯罪客体对理解其他构成要件的意义。
  
  一、犯罪客体的概念
  犯罪客体,是刑法所保护而为犯罪行为所侵犯的利益(法益)。
  首先,犯罪客体表现为法益,具体表现为国家主权、领土完整与安全,人民民主专政的政权,社会主义制度,社会秩序和经济秩序,国有财产或者劳动群众集体所有的财产,公民私人所有的财产,公民的人身权利、民主权利和其他权利等合法权益。
  其次,犯罪客体必须是刑法所保护的法益。
  如果某种利益只是由道德规范或者其他社会规范调整与保护,而不是由刑法或者不需要由刑法调整与保护,则不可能成为犯罪客体。
  最后,犯罪客体必须是犯罪行为所侵犯的法益。法益是客观存在的,客观存在的法益如果没有受到犯罪行为的侵犯,就不可能成为犯罪客体。
  所谓"侵犯",包括两种情况:一是对刑法所保护的法益造成了实际侵害事实,如杀人行为已经造成被害人死亡;二是对刑法所保护的法益造成了威胁,或者说有侵害的危险,如杀人行为虽然没有造成他人死亡,但有导致他人死亡的危险性。
  由此可见,对于犯罪客体,应当从两个侧面理解和把握。一方面,犯罪客体表明了刑法的目的,即刑法的目的是为了保护法益;另一方面,犯罪客体表明了犯罪的本质,即犯罪 的本质是侵犯法益。

  
  二、犯罪客体的分类
  刑法理论通常将犯罪客体分为一般客体、同类客体与直接客体。
  一般客体,是指一切犯罪所共同侵犯的法益整体。一般客体反映着犯罪行为的共同本质,说明任何犯罪行为都侵犯了刑法所保护的法益。《刑法》第2条关于刑法任务的规定,《刑法》第13条关于犯罪概念的规定,从不同角度说明了犯罪一般客体的主要内容。
  同类客体,是指某一类犯罪所共同侵犯的某一类法益。如放火、爆炸、投放危险物质、决水等罪侵犯的是公共安全,即公共安全是这类犯罪的同类客体。正确认识犯罪的同类客体,有利于对犯罪进行合理分类,有利于正确区分此罪与彼罪的界限。我国刑法分则就 是根据犯罪的同类客体对犯罪进行分类的。
  直接客体,是指具体犯罪所直接侵犯的具体法益。如故意杀人罪侵犯的是他人的生命;故意伤害罪侵犯的是他人的身体健康,强奸罪侵犯的是妇女的性行为自主决定权;如此等等。
  任何犯罪行为,必然直接侵犯具体的法益,否则不可能成立犯罪。对于直接客体,还可以根据其数量进一步分为简单客体与复杂客体。前者是指一个犯罪行为只侵犯一种具体的法益,如盗窃罪仅侵犯财产;后者是指一个犯罪行为侵犯了两种以上的具体法益,如抢劫罪,既侵犯人身,也侵犯财产。在后一种情况下,还可以根据刑法的规定分清主要客体与次要客体。

  
  三、直接客体的确定
  对具体犯罪直接客体的认识不同,对该罪的其他构成要件的解释便不同。例如,如果认为刑法规定盗窃是为了保护所有权,则所有权者从盗窃犯人那里窃回自己 财物的,不成立盗窃罪;但是,如果认为刑法规定盗窃罪是为了保护占有,则所有权者从盗窃犯人那里窃回自己财物的行为,也侵害了盗窃犯人的占有,因而成立盗 窃罪。显然,明确各种具体犯罪的直接客体,对于解释该罪的其他构成要件具有重大意义。
  对直接客体的确定,应以刑法规定为依据。基本方法如下:
  (一)根据具体犯罪所属的类罪确定法益内容
  各种具体的犯罪,总是隶属于某一类罪,而刑法对类罪的同类法益内容都作了明确或提示性规定。明确了具体犯罪所属的类罪,便可以通过同类法益的内容,大 体上明确分则具体条文所要保护的法益内容。例如,刑法分则第四章是为了保护公民的各种人身权利与民主权利,故本章具体条文的保护法益,必须在各种人身权利 与民主权利中予以确定。
  当刑法规定某种犯罪是为了保护多种法益时,应当根据其所属类罪的同类法益内容,确定刑法条文的主要目的,而不能本末倒置。例如,规定在刑法分则第二章 的犯罪,都是危害公共安全的犯罪。因此,凡属于这一类罪中的具体犯罪,不仅其侵犯的法益都是特定领域的公共安全,而且在侵犯多种法益的情况下,其主要内容 也是特定领域的公共安全。
  例如,由于《刑法》第123条将暴力危及飞行安全罪规定在危害公共安全罪一章,故该条的主要目的是保护飞行安全,其次才是航空器上的人员的人身权利。

  (二)依据刑法对具体犯罪的规定确定法益内容
  刑法分则条文对具体犯罪的规定,直接或间接地揭示了其保护的法益内容,因此,要善于依据刑法对具体犯罪的规定以及各种规定之间的关系,确定分则条文的 保护法益。具体来说,要通过刑法条文对保护法益的明确规定,通过刑法条文规定的行为特征、结果特征、行为对象特征、犯罪所违反的法规内容、犯罪孽生之物、 供犯罪行为使用之物的性质等确定法益内容。
  在确定具体犯罪的法益时,还必须善于使用各种解释方法,认真分析条文之间的相互关系,注重刑法协调性。

  练习题:
  1.犯罪客体可以分为( )
  A.一般客体与同类客体
  B.一般客体、同类客体与简单客体
  C.简单客体与复杂客体
  D.一般客体、同类客体与直接客体
 

   『正确答案』D
『答案解析』本题考核犯罪客体的分类。刑法理论通常将犯罪客体分为一般客体、同类客体与直接客体。

  2.犯罪的直接客体是指( )
  A.具体犯罪所直接侵犯的具体法益
  B.某种犯罪所直接侵犯的对象
  C.某种犯罪所直接侵犯的具体人或者物
  D.某种犯罪所直接侵犯的社会主义社会关系的一部分
 

   『正确答案』A
『答案解析』本题考核犯罪的直接客体。直接客体,是指具体犯罪所直接侵犯的具体法益。
  

第03讲 犯罪客观要件
第三节 犯罪客观要件

  本节考核要求
  1.识记:犯罪客观要件的概念、作为、不作为、行为对象、危害结果、因果关系。
  2.领会:犯罪客观要件的意义、不作为成立犯罪的条件、行为对象与犯罪客体的关系、危害结果的意义、因果关系与刑事责任的关系。
  3.应用:运用不作为犯罪的成立条件判断具体案件、运用因果关系理论判断具体案件的因果关系。

  
  一、犯罪客观要件概述
  犯罪客观要件,是刑法规定的,说明行为对刑法所保护的法益的侵犯性,而为成立犯罪所必须具备的客观事实特征;它说明某种犯罪是通过什么行为、在什么情况下对刑法所保护的法益造成了什么后果。犯罪客观要件的内容首先是危害社会的行为,危害行为是一切犯罪的共同要件,任何犯罪的成立都必须有刑法规定的危害行为。除了危害行为以外,行为对象、危害结果、危害行为与危害结果之间的因果关系,也是客观方面的重要内容,但一般认为它们不是一切犯罪的共同要素,只是某些犯罪的构成要件要素。

  
  二、危害行为
  (一)危害行为的概念
  危害行为,是指在人的意识支配下实施的危害社会的身体活动。
  首先,危害行为是人的身体活动或者动作,包括积极活动与消极活动。由于危害行为是人的身体活动,是客观的、外在的现象,故思想被排除在危害行为之外,随之被排除在犯罪之外。言论本身不是犯罪行为,但发表言论则是一种身体活动,因而也是行为。
  其次,危害行为是人的意识支配的产物,或者说是意识的外在表现。因此,无意识的举动被排除在危害行为之外。例如,人在睡梦中或者精神错乱下的举动,在不可抗力作用下的举动,在身体完全受强制下的举动等,就不属于刑法上的危害行为。
  最后,危害行为必须是在客观上侵害或者咸胁了法益的行为,如果行为根本不可能侵害和威胁法益,就不是刑法上的危害行为。

  (二)危害行为的类型
  刑法理论没有争议地将危害行为区分为作为与不作为两种类型。
  1.作为
  作为,是指行为人以积极的身体活动实施刑法所禁止的危害行为。从表现形式上看,作为是积极的身体动作;从违反法律规范的性质上看,作为直接违反了禁止性的罪刑规范。例如,刑讯逼供行为,必须是积极的身体动作,这直接违反了严禁刑讯逼供的罪刑规范。
  2.不作为
  不作为,是指行为人在能够履行自已应尽义务的情况下不履行该义务。从表现形式上看,不作为是消极的身体动作;从违反法律规范的性质上看,不作为不仅违反了刑法的禁止性规范,而且直接违反了某种命令性规范(义务性规范)如遗弃罪中的不提供扶助的行为,表现为没有扶养不具有独立生活能力的人,该行为不仅违反了《刑法》第261条的禁止性规范,而且直接违反了其他法律中的命令性规范。
  刑法理论一般将不作为犯罪分为两种类型:
  一是纯正不作为犯或真正不作为犯,即刑法明文规定由不作为构成的犯罪,如《刑法》第311条规定的拒绝提供间谋犯罪证据罪,《刑法》第416条所规定的不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪。
  二是不纯正不作为犯或不真正不作为犯,即行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。我国刑法理论认为,许多犯罪既可能由作为构成,也可能由不作为构成。这种情况下的不作为犯;就是不纯正不作为犯,如母亲不给婴儿饮食,导致婴儿死亡。

  成立不作为犯在客观上必须具备以下条件:
  (1)行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务。这种义务一方面要求是法律性质的义务,另一方面要求的内容是实施特定的积极行为。这种义务的来源主要有:
  第一,法律、法规明文规定的义务。如我国《婚姻法》规定,父母对子女有抚养教育的义务,子女对父母有赡养扶助的义务。因此,拒不抚养、赡养的行为,可能构成不作为犯罪。
  第二,职务或者业务要求的义务。如国家机关工作人员有履行相应职责的义务,值勤的消防人员有消除火灾的义务等等。
  第三,法律行为引起的义务。如合同行为、自愿接受行为等可能导致行为人负有实施一定积极行为的义务。
  第四,先前行为引起的义务。这是指由于行为人的某种行为使刑法所保护的法益处于危险状态时,行为人负有排除危险或者防止危害结果发生的特定积极义务。先前行为既可以是意外行为,也可以是过失行为,还可能是故意行为。换言之,先前行为包括犯罪行为。

  (2)行为人能够履行特定义务。至于行为人能否履行义务,则应从行为人履行义务的主观能力与客观条件两方面进行判断。
  (3)行为人不履行特定义务,造成或者可能造成危害结果。不作为的核心是行为人没有履行义务,行为人在应当履行义务而不履行义务的期间所实施的其他行为,不是该不作为的内容,也不影响不作为的成立。例如,锅炉工在当班时,故意不给锅炉加水,造成锅炉爆炸的事故,这就是不作为犯罪。
  符合上述条件,就具备了不作为犯罪的客观要件。但有以下两点值得注意:
  (1)行为符合不作为犯罪的一般客观条件,并不直接成立犯罪,只有当某种不作为符合具体的犯罪 构成时才成立犯罪。因此,即使存在某种"不作为",但并不符合具体犯罪的构成要件时,也不可能认定为犯罪。
  (2)行为虽然在客观上造成了损害结果, 但不是出于故意或者过失,而是由于不能抗拒的原因所引起的,不是犯罪.
  区分作为与不作为具有重要意义,特别是不作为概念的确立,有利于合理确定犯罪范围,正确区分罪与非罪;在许多情况下,也有利于区分此罪与彼罪、一罪与数罪。

  (三)危害行为的时间、地点与方法
  对于大多数犯罪而言,刑法并没有要求行为人在特定的时间、地点、以特定方法实施,在此意义上说,行为的时间、地点、方法不是犯罪构成的共同要件。但有三点应当注意:
  (1)有的条文明文要求行为必须在特定的时间、地点或以特定的方法实施。例如,《刑法》第340条与第341条规定的非法捕捞水产品罪与非法狩猎罪,就将禁渔期、禁猎期、禁渔区、禁猎区、禁用的工具、方法等作为构成要件。
  (2)有的条文明确将特定的时间、地点、方法作为法定刑升格的条件或从重处罚的情节。如《刑法》第237条规定,在通常情形下犯强制猥亵、侮辱妇女罪的,处5年以下有期徒刑或者拘役,而聚众或者在公共场所当众犯强制狼褒、侮辱妇女罪的,处5年以上有期徒刑。
  (3)即使刑法没有明文将行为的时间、地点、方法规定为影响定罪与量刑的因素,行为的时间、地点与方法也会影响行为本身的社会危害性程度,因而成为量刑的酌定情节。例如,在地震灾区实施盗窃行为的,是从重处罚的情节。

  
  三、行为对象
  行为对象(也称犯罪对象)是犯罪行为所作用的,法益的主体或者物质表现。如故意杀人罪的"人",盗窃罪中的"公私财物"就是犯罪对象。特定的犯罪对象 在某些犯罪中是构成要件,行为只有作用于特定的对象,才能构成犯罪。例如,只有当行为人拐骗了不满14周岁的儿童时,才可能成立拐骗儿童罪。特定的犯罪对 象在某些犯罪中影响此罪与彼罪的区分。如盗窃财物与盗窃枪支的,分别构成盗窃罪与盗窃枪支罪。
  行为对象与组成犯罪行为之物有别。例如,贿赂是组成受贿罪、行贿罪之物,而不能认为是受贿罪、行贿罪的对象;再如,赌资是组成赌博罪之物,而不是赌博罪的对象。行为对象与行为孽生之物,后者是指犯罪行为所产生的物。例如,行为人伪造的文书、制造的毒品等,不是行为对象,而是行为孽生之物。
  行为对象与供犯罪行为使用之物有别,后者主要是指犯罪工具。例如,使用伪造的信用卡进行诈骗时,伪造的信用卡不是行为对象,而是供犯罪行为使用之物。
  行为对象与作为犯罪行为的报酬取得之物有别。例如,行为人杀人后从雇请者处得到的酬金或者物品,也不是行为对象。

  简答:简述行为对象与犯罪客体的关系。
  答:行为对象反映犯罪客体,犯罪客体制约行为对象。根据刑法理论的通说,二者存在明显区别:
  (1)行为对象所呈现的是事物的外部特征,它一般不能决定犯罪的性质;而犯罪客体所表现的是行为的内在本质,因而决定犯罪的性质。
  (2)特定的行为对象只是某些犯罪的构成要件;而犯罪客体是一切犯罪的共同构成要件。
  (3)行为对象并非在任何犯罪中都受到侵害;而犯罪客体在一切犯罪中都受到了侵害或者威胁。
  (4)行为对象不是犯罪分类的根据,因为行为对象相同并不意味着犯罪性质相同;而犯罪客体则是犯罪分类的根据,因为犯罪客体要件相同意味着犯罪性质相同。

  
  四、危害结果
  (一)危害结果的概念
  危害结果是危害行为给刑法所保护的法益所造成的具体侵害事实与危险状态。如杀人行为造成他人死亡的事实,盗窃行为造成公私财产损失的事实,就是危害结果。再如,醉酒后驾驶车辆在高速公路逆行所造成的具体公共危险,也是危害结果。
  危害结果是由危害行为造成的,危害行为是因,危害结果是原因引起的后果;不是危害行为造成的结果,就不是危害结果。例如,正当防卫造成他人伤亡的結果,不能评价为危害结果。
  危害结果是表明刑法所保护的法益遭受侵犯的事实特征,因而是反映社会危害性的事实。如果某种事实现象并不反映行为的社会危害性,即使它是危害行为造成 的,也不能认为是危害结果。例如,行为人开枪射击他人时,没有打中人却打死了一条疯狗。疯狗的死亡虽然是杀人行为造成的,但不属于危害结果。需要注意的 是,危害结果与社会危害性不是等同的概念。
  危害结果既包括危害行为已经实际造成的侵害事实,也包括危害行为对法益造成的危险状态。所以,可以将危害结果分为侵害结果与危险结果,但是,行为本身的危险性质,不是危害结果,而是行为的属性。

  (二)结果形态与犯罪分类
  1.侵害犯与危险犯
  根据结果的样态,可以将犯罪分为侵害犯与危险犯。
  侵害犯是指以造成一定的法益侵害为条件的犯罪,如故意杀人罪。
  危险犯则是以发生法益侵害的危险为要件的犯罪。危险犯还可以分为具体的危险犯与抽象的危险犯。
  具体的危险犯中的危险,是在司法上以行为当时的具体情况为根据,认定行为具有发生侵害结果的危险;我国刑法所规定的放火罪、爆炸罪,就是具体的危险犯。
  抽象的危险犯中的危险,是在司法上以一般的社会生活经验为根据,认定行为具有发生侵害结果的危险。大体可以认为,抽象的危险,是一种类型性的危险;我国刑法所规定的盗窃、抢夺枪支、弹药罪、危险驾驶罪等就是抽象的危险犯。

  2.行为犯、结果犯与结果加重犯
  行为犯是指行为终了与结果发生之间没有时间间隔的犯罪(不需要认定因果关系);结果犯是指行为终了与结果发生之间有一定时间间隔的犯罪(需要认定因果关系)例如,故意杀人罪是结果犯,非法侵入住宅罪是行为犯。
  结果加重犯,亦称加重结果犯,是指法律规定的一个犯罪行为(基本犯罪)由于发生了严重结果而加重其法定刑的情况。故意伤害致死是其适例。
  结果加重犯具有以下特征:
  (1)行为人实施基本犯罪行为,但造成了加重结果,基本犯罪行为与加重结果之间具有因果关系。
  (2)行为人对基本犯罪具有故意或者过失,对加重结果至少有过失。
  (3)刑法就发生加重结果加重了法定刑。加重了法定刑,是相对于基本犯罪的法定刑而言,即结果加重犯的法定刑高于基本犯罪的法定刑。如果刑法没有加重法定刑,结果 再严重也不是结果加重犯。例如,遗弃行为致人重伤或死亡的,因为没有加重法定刑,不成立结果加重犯。
  对结果加重犯只能认定为一个犯罪, 并且根据加重的法定刑量刑,而不能以数罪论处。

  3.即成犯、状态犯与继续犯
  从结果的发生与犯罪的终了的关系,可以将犯罪分为即成犯、状态犯与继续犯。
  即成犯,是指一旦发生法益侵害结果,犯罪便同时终了,犯罪一终了法益就同时消灭的情况。故意杀人罪便是如此。
  状态犯,是指一旦发生法益侵害结果,犯罪便同时终了,但法益受侵害的状态仍在持续的情况。如盗窃罪。
  继续犯,是指在法益侵害的持续期间,实行行为在持续或者犯罪构成符合性在持续的情况。危险驾驶罪与非法拘禁罪是其适例。

  (三)危害结果的意义
  危害结果作为犯罪客观方面的一个重要因素,具有重要意义。
  1.区分罪与非罪的标准之一。当危害结果是犯罪构成要件时,如果行为没有造成法定的危害结果,就不成立犯罪,过失犯罪便是如此。
  2.区分犯罪形态的标准之一。不管人们以什么标准区分犯罪的既遂与未遂,可以肯定的是,在通常情况下,只有发生了危害结果,才可能成立犯罪既遂。例如,在故意杀人罪中,没有发生死亡结果的,不可能成立故意杀人既遂。
  3.影响量刑轻重的因素之一。在一切犯罪中,危害结果对量刑都起影响作用。因为危害结果是反映社会危害性的事实现象,刑罚必须与犯罪的社会危害性相适应,所以,危害结果的发生与否、轻重如何,必然影响量刑。危害结果对量刑的影响作用表现为三种情况:
  (1)作为选择法定刑的根据。例如,《刑法》第234条根据伤害行为造成的结果不同,规定了三个幅度的法定刑。据此,故意伤害造成他人轻伤的,司法机关应选择3年以下有 期徒刑、拘役或者管制这一法定刑;造成重伤的,应选择3年以上10年以下有期徒刑这一 法定刑;
  致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,应选择10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
  (2)作为法定的量刑情节。如中止犯没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。
  (3)作为酌定的量刑情节。当刑法没有将危害结果规定为法定刑升格的条件和法定量刑情节时,危害结果的情况便是酌定量刑情节。

  
  五、刑法上的因果关系
  (一)刑法上因果关系的概念
  我国刑法理论一般认为,刑法上的因果关系,是危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系。在发生了某种危害结果时,司法机关首先要确定谁的行为造成了该危害结果,然后进一步判断该行为是否符合犯罪构成,最后得出是否构成犯罪的结论。研究因果关系,显然不是研究危害行为与危害结果本身,而是研究某种危害结果是否由某种危害行为所造成。
  (二)刑法上因果关系的特点
  刑法上的因果关系具有客观性。因果关系的有无,只能根据事物之间的客观联系进行判断。
  刑法上的因果关系具有顺序性。一般表现为危害行为在先,危害结果在后,结果不可能在原因之前就存在。
  刑法上的因果关系具有范围的特定性。只有引起危害结果发生的危害行为才是原因。
  刑法上的因果关系具有内容的特定性。
  刑法上的因果关系是一种特定的发展过程。如诈骗罪,必须是由于行为人的欺诈行为,使被害人产生认识错误, 从而造成财产损失。如果被害人没有产生认识错误,即使行为人取得了财物,也不存在诈骗罪的因果关系。

  (三)刑法上因果关系的学说
  如何认定刑法上的因果关系,是中外刑法理论长期争论的问题,存在各种各样的学说。
  1.必然因果关系理论
  我国刑法理论以前采取的是必然因果关系说,即当危害行为中包含着危害结果产生的根据,并符合规律地产生了危害结果时,危害行为与危害结果之间就是必然因果关系;只有这种必然因果关系,才是刑法上的因果关系。这一学说认为,因果关系具有以下特点:
  (1)作为某种原因的行为必须具有危害结果发生的实在可能性,这是该行为与危害结果之间具有因果关系的必要前提。
  (2)具有上述实在可能性还不能说明具有因果关系,只有当具有结果发生的实在可能性的某一现象已经合乎规律地引起某一结果的发生时,才能确定某一现象 与所发生的结果之间具有因果关系。如果某一现象虽然有发生结果的实在可能性,但在其发展过程中,偶然地与另一因果性的锁链联系在一起,以致由另一现象合乎 规律地产生这一结果时,前一现象和所发生的结果之间就没有因果关系。
  (3)因果关系只能是在一定条件下的因果关系。因此,在确定某种行为与某种结果之间是否具有因果关系时,不能脱离该行为实施时的具体条件孤立地进行考察,而应联系当时的具体条件进行判断。

  2.偶然因果关系理论
  由于必然因果关系理论导致因果关系的成立范围过窄,后来出现了偶然因果关系说,该说的基本观点是,当危害行为本身并不包含产生危害结果的根据,但在其 发展过程中,偶然介入其他因素,并由介入因素合乎规律地引起了危害结果时,危害行为与危害结果之间就是偶然因果关系,介入因素与危害结果之间是必然因果关 系;必然因果关系与偶然因果关系都是刑法上的因果关系。
  该学说还认为,不能将条件与原因绝对分开,条件是相对于根据而言的,条件和根据都是原因,只是处于不同的等级和层次而已。
  从重要性来说,与根据相比,条件是次要的、第二位的;但就必要性来说,条件与根据都是不可缺少的。只有根据和条件相互作用,才能产生结果。只有根据没有条件,结果就不会发生,也就谈不上原因。

  3.条件说
  条件说认为,行为与结果之间存在着"没有前者就没有后者"的条件关系时,前者就是后者的原因。其中的条件关系是指实行行为与结果之间的关系,因此,即 使预备行为产生了结果,也不存在因果关系问题。例如,甲为了毒死朋友乙,向装有红酒的酒杯中投放毒药后,将酒杯放在自己家里的书架上,但碰巧丙到甲家访 问,发现书架上杯中的红酒后一饮而尽后死亡。由于甲没有故意杀人的实行行为,所以不成立故意杀人既遂,而是过失致人死亡与故意杀人预备的竞合。条件关系所 说的结果,只限于现实产生的结果。
  4.相当因果关系说
  相当因果关系说认为,根据一般社会生活经验,在通常情况下,某种行为产生某种结果被认为是相当的场合,行为与结果之间就具有因果关系。"相当"是指该行为产生该结果在日常生活中是一般的、正常的,而不是特殊的、异常的。相当因果关系说具有两个特色:
  一是排除条件说中不相当的情况,从而限定刑法上的因果关系范围;
  二是以行为时一般人的认识为标准判断行为与结果之间是否具有相当性。

  5.客观归责理论
  近来,比较流行的是源于德国的客观归责理论。客观归责理论将条件关系与归责问题相区别,在与结果有条件关系的行为中,只有当行为制造了不被允许的危险,而且该危险是在符合构成要件的结果中实现(或在构成要件的保护范围内实现)时,才能将该结果归责于行为。
  換言之,客观归责理论将刑法上的因果关系分为两步判断:首先判断行为与结果之间是否具有条件关系;在具有条件关系的前提下,以刑罚目的为导向判断应否将结果归属于行为(结果归属)。
  根据客观归责理论,在具备条件关系的前提下,要将结果归属于行为,必须具备以下 三个条件:
  (1)行为制造了不被允许的危险。
  (2)行为实现了不被允许的危险。
  (3)结果没有超出构成要件的保护范围。
  总之,关于刑法上的因果关系,在我国还没有形成通说。不管采取何种学说,在认定因果关系时一定要注意以下几点:
  (1)因果关系只是研究某种行为是否为某种结果的原因,即所研究的是行为与结果之间的引起与被引起的关系,而不是对行为与结果本身的研究;由于危害行为本身具有法定性,故不能以因果关系的认定取代对危害行为本身的认定。

  (2)因果关系是一种客观联系,不以人的意志为转移,行为人是否认识到了自己的行为可能发生危害结果,不影响对因果关系的认定;因果关系又是一种特定条件下的客观联系,不能离开客观条件认定因果关系,行为人是否认识到了特定条件,不左右对因果关系的认定。
  (3) 一个危害结果完全可能由数个危害行为造成,因此,在认定某种行为是某种 危害结果的原因时,不能轻易否认其他行为同时也是该结果发生的原因;反之,一个危害行为可能造成数个危害结果,所以,在认定某种行为造成了某一危害结果 时,也不要轻易否认该行为同时造成了其他危害结果。
  (4)在行为人的行为介入了第三者或被害人的行为或者特殊自然事实而导致结果发生的场合,要判断某种结果是否由行为人的行为所造成时,应当考察行为人的行为导致结果发生的可能性的大小、介入情况的异常性大小以及介入情况对结果发生作用的大小。

  (四)不作为犯罪的因果关系
  不作为表现为没有履行防止危害结果发生的义务,故不作为与危害结果之间具有因果关系。
  首先,从权利义务的关系上看,如果义务主体不履行义务,权利主体就不能享受权利,从而使法律关系受到侵害。不作为正是因为行为人负有特定义务而不履行义务,才使法律关系遭受破坏,造成具体的危害结果。
  其次,作为与危害结果之间的关系一般表现为:如果没有该行为,危害结果便不会发生,故该作为是原因。不作为与危害结果之间的关系则表现为:如果行为人履行义务,危害结果便不会发生,故不履行义务是原因。二者虽然在形式上有差异,但因果联系的内容是相同的。
  (五)流行病学的因果关系
  流行病学是研究疾病的流行、群体发病的原因与特征,以及预防对象的医学分支学科。其对原因的解明有助于刑法上因果关系的认定。根据流行病学理论,符合以下四个条件,就可以肯定某种因子与疾病之间具有因果关系;
  第一,该因子在发病的一定期间之前起作用;
  第二,该因子的作用程度越明显,患病率就越高;
  第三,该因子的分布消长与流 行病学观察记载的流行特征并不矛盾;
  第四,该因子作为原因起作用,与生物学并不矛盾。

  概言之,某种因子与疾病之间的关系,即使在医学上、药理学上得不到科学证明,但根据大量的统计、观察,能说明该因子对产生疾病具有高度的盖然性时,就可能肯定其因果关系。虽然流行病学因果关系,是根据经验法则认定的因果关系,但它与科学法则并不矛盾。
  因此,流行病学的这种因果关系论,也可以运用于公害犯罪因果关系的认定中。例如,某企业在一段时间排放污水。开始排放后,附近居民开始患某种疾病;排 放量越大,患疾病的人越多或者越严重。只要排放污水与居民患病之间的关系,与流行病学、生物学等科学法则不相矛盾,就可以认定排放污水的行为与居民患病之 间具有因果关系。
  (六)因果关系与刑事责任
  认定因果关系不等于认定刑事责任。认定某种行为与某种危害结果之间具有因果关系,只是确立了行为人的行为造成了特定危害结果。一方面,行为人的行为与 所造成的结果在客观上是什么性质、在刑法上属于何种类型,这不是因果关系所能解决的问题,需要根据刑法的规定判断行为与结果的性质。另一方面,应否负刑事 责任不仅取决于客观事实,还取决于行为人对自己行为及所造成的结果的心理状态;在具有因果关系的情况下,行为人可能没有刑法所要求的故意与过失,因而不可 能追究行为人的刑事责任。所以,有因果关系不等于有刑事责任。

  练习题:
  1.犯罪客观要件包括( )
  A.仅指危害行为
  B.仅指犯罪的时间、地点、手段
  C.仅指危害结果
  D.危害行为,危害结果,犯罪的时间、地点、手段
 

   『正确答案』D
『答案解析』本题考核犯罪客观要件。犯罪客观要件的内容首先是危害社会的行为,危害行为是一切犯罪的共同要件,任何犯罪的成立都必须有刑法规定的危害行 为。除了危害行为以外,行为对象、危害结果、危害行为与危害结果之间的因果关系,也是客观方面的重要内容,但一般认为它们不是一切犯罪的共同要素,只是某 些犯罪的构成要件要素。

  2.某甲盗窃正在使用中的电话线,数额不大,构成破坏通讯设备罪;某乙盗窃放在仓库里的电话线,数额较大,构成盗窃罪,对甲、乙定罪不同的原因是 ( )
  A.实施犯罪行为的地点不同
  B.犯罪数额大小不同
  C.犯罪对象所体现的社会关系的性质不同
  D.实施犯罪的时间不同
 

   『正确答案』C
『答案解析』本题考核犯罪客体。破坏通讯设备罪和盗窃罪的犯罪客体不同,前者的犯罪客体是通讯方面的公共安全,后者的犯罪客体是公私财物的所有权。

  3.不作为犯罪中行为人的罪过形式是 ( )
  A.可能是过失   B.不可能是过失
  C.只能是故意   D.不可能是故意
 

   『正确答案』A
『答案解析』本题考核不作为犯罪。其主观要件可能是故意,可能是过失。

  4.构成不作为犯罪,必须具备的条件有 ( )
  A.行为人负有实施特定积极行为的法律性质的务
  B.有条件和履行义务的可能性而未履行
  C.不作为行为产生或可能产生危害后果
  D.侵害了刑法保护的客体和对象
  E.具有先前行为
 

   『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核不作为犯的成立条件。成立不作为犯在客观上必须具备以下条件:(1)行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务。(2)行为人能够 履行特定义务。至于行为人能否履行义务,则应从行为人履行义务的主观能力与客观条件两方面进行判断。(3)行为人不履行特定义务,造成或者可能造成危害结 果。不作为的核心是行为人没有履行义务,行为人在应当履行义务而不履行义务的期间所实施的其他行为,不是该不作为的内容,也不影响不作为的成立。

  5.下列犯罪中,既可以由作为方式,也可以由不作为方式构成的有 ( )
  A.破坏交通设施罪     B.决水罪     C.故意杀人罪
  D.侵犯公民通信自由罪   E.非法拘禁罪
 

   『正确答案』ABC
『答案解析』本题考核不作为犯。不纯正不作为犯或不真正不作为犯,即行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。我国刑法理论认为,许多犯罪既可能由 作为构成,也可能由不作为构成。这种情况下的不作为犯;就是不纯正不作为犯,侵犯公民通信自由罪和非法拘禁罪必须是以作为的方式从事的犯罪,不存在不作为 的形式。

  6.危害结果是 ( )
  A.一切犯罪的必备条件
  B.一切故意犯罪的必备条件
  C.某些故意犯罪的必备条件
  D.过失犯罪的必备条件
  E.选择要件
 

   『正确答案』CDE
『答案解析』本题考核危害结果。当危害结果是犯罪构成要件时,如果行为没有造成法定的危害结果,就不成立犯罪,过失犯罪便是如此。
  

第04讲 犯罪主体
第四节 犯罪主体

  本节考核要求
  1.识记:犯罪主体的概念、自然人犯罪主体、单位犯罪主体。
  2.领会:自然人犯罪主体的条件、特殊身份的含义、单位犯罪的特征。
  3.应用:刑法关于法定年龄的规定、刑法关于辨认控制能力的规定、区分自然人犯罪 与单位犯罪。
  
  一、犯罪主体概述
  犯罪主体是指刑法规定的实施犯罪并且承担刑事责任的人。包括:自然人与单位。
  事实上,犯罪主体这一概念存在两种含义:
  一是指已经实施了刑法所规定的犯罪的行为人即犯罪人;
  二是指犯罪主体的条件,即具备何种条件才能成为犯罪主体,才可能承担刑事责任。
  作为犯罪构成的一个要件,所研究的是后者,即犯罪主体要件。

  刑法总则规定了犯罪主体的一般要件;
  如《刑法》第17条对犯罪主体的年龄条件作了规定,第18条对辨认控制能力作了规定;
  刑法分则的部分条文规定了犯罪主体的特殊要件;
  如有的条文规定犯罪主体必须是国家机关工作人员,有的条文规定犯罪主体必须是现役军人等。
  犯罪主体要件是实施犯罪行为的人本身必须具备的条件,包含人的自然属性(如年龄、性别等)与社会属性(身份、单位的性质等)的条件。
  按照刑法规定,犯罪主体分为自然人犯罪主体与单位犯罪主体。
  所以,犯罪主体要件也相应地分为自然人犯罪主体要件与单位犯罪主体要件。
  自然人犯罪主体又分为两种情况:一般主体与特殊主体;
  单位犯罪主体也可以分为两种情况:无特别限定的企业、事业单位、机关、团体与特定的企业、事业单位、机关、团体。

  
  二、自然人犯罪主体
  (一)一般主体
  自然人犯罪的一般主体,除了要求是自然人以外,还要求达到刑事法定年龄、具有辨认控制能力。
  1.刑事法定年龄
  (1)刑事法定年龄的概念
  刑事法定年龄,是指刑法所规定的,行为人承担刑事责任必须达到的年龄(也称刑事责任年龄。如果行为人没有达到刑事法定年龄,就不能从刑法上对其予以谴 责,其实施的行为就不可能成立犯罪,故刑事法定年龄事实上是犯罪年龄。达到刑事法定年龄,是自然人犯罪主体必须具备的条件之一。

  (2)刑事法定年龄的规定
  我国刑法基于我国的政治、经济、文化的发展水平,少年儿童接受教育的条件,依据我国的地理、气候条件,根据国家对少年儿童的政策,对刑事法定年龄作了如下规定:
  第一,不满14周岁的人,一律不负刑事责任。
  第二,已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。
  第三,已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任。即已满16周岁的人对一切犯罪承担刑事责任,此即完全负刑事责任时期。
  第四,已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。此即减轻刑事责任时期。
  除上述规定之外,《刑法》第17条第4款还规定,因不满16周岁不予刑事处罚的,责令他的家长或者监护人严加管教;在必要的时候,也可以由政府收容教养。
  《刑法》第17条之一规定:“已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。”
  显然,这一规定并不是因为已满75周岁的人的责任能力减少,而是基于人道主义与刑事政策的理由。(特殊预防的必要性减少)

  (3)刑事法定年龄的认定
  法定年龄是指实足年龄,而不是指虚岁。
  实足年龄以日计算,并且按公历的年、月、日计算。行为人分别过了14周岁、16周岁、18周岁生日,从第二天起,才是分别已满14周 岁、16周岁、18周岁。
  例如,2000年1月1日出生的人,从2014年1月2日起,才算已满14周岁。
  应当注意的是,法定年龄应当从出生之日计算至行为之日,而不是计算至结果发生之日。
  例如,行为人在实施杀人行为时不满14周岁但死亡结果发生时已满14周岁的,不能追究行为人故意杀人罪的刑事责任。因为犯罪是行为,辨认控制能力必须 是"行为时"的辨认控制能力,那么,法定年龄也必须是"行为时"的年龄;虽然行为与结果具有密切联系,但行为不包含结果,结果也不包含行为。
  关于跨法定年龄阶段的犯罪,应当注意两种情况:
  第一,行为人已满16周岁后实施了某种犯罪,并且在已满14周岁不满16周岁期间也实施过相同的行为。至于应不应该一并追究其刑事责任,则应具体分析。
  如果已满14周岁不满16周岁期间所实施的是《刑法》第17条第2款规定的特定犯罪,则应一并追究刑事责任;第十七条2款规定:已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。
  否则,就只能追究已满16周岁以后所犯之罪的刑事责任。
  第二,行为人在已满14周岁不满16周岁期间,实施了《刑法》第17条第2款规定的特定犯罪,并在未满14周岁时也实施过相同行为,对此不能一并追究刑事责任,只能追究已满14周岁后实施的特定犯罪的刑事责任。

  2.辨认控制能力
  (1)辨认控制能力的概念
  辨认控制能力,是指行为人对自己行为的辨认能力与控制能力,也称刑事责任能力。
  辨认能力,是指行为人认识自己特定行为的性质、结果与意义的能力;
  控制能力,是指行为人支配自己实施或者不实施特定行为的能力。
  (2)辨认控制能力的种类
  根据刑法规定与司法实践,对行为人的辨认控制能力可作如下分类:
  第一,完全辨认控制能力,即行为人对刑法规定的所有犯罪都具有辨认控制能力。根据刑法的规定,已满16周岁并且精神正常的人,都是具有完全辨认控制能力的人。
  第二,相对辨认控制能力,即行为人对刑法规定的特定严重犯罪具有辨认控制能力。根据刑法的规定,已满14周岁不满16周岁的人,是有相对辨认控制能力的人,只对故意杀人等8种犯罪承担刑事责任。
  辨认能力是控制能力的基础和前提,没有辨认能力就谈不上有控制能力。
  控制能力则反映辨认能力。有控制能力就表明行为人具有辨认能力。
  但在某些情况下,有辨认能力的人可能由于某种原因而丧失控制能力。所谓具有辨认控制能力,是指同时具有辨认能力与控制能力;如果缺少其中一种能力,则属于没有辨认控制能力。
  第三,部分辨认控制能力,是指由于某种精神病导致对某一类犯罪没有辨认控制能力,而对其他犯罪具有完全辨认控制能力。如诉讼狂对诬告陷害罪没有辨认控制能力,但对其他犯罪具有辨认控制能力。
  第四,减轻辨认控制能力,即行为人由于年龄关系而对犯罪行为的辨认控制能力低于正常人。根据刑法的规定,已满14周岁不满18周岁并且精神正常的人,属于减轻辨认控制能力的人。

  第五,限制辨认控制能力,即行为人由于精神障碍而对犯罪行为的辨认控制能力明显减弱或者减低。达到刑事法定年龄,但尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人,具有限制辨认控制能力。
  第六,无辨认控制能力,即行为人对一切犯罪都没有辨认控制能力。
  包括两种情况:
  一是行为人没有达到刑事法定年龄,法律认定他们一律没有辨认控制能力;
  二是行为人虽然达到刑事法定年龄,但由于精神病而对一切犯罪不具有辨认控制能力。
  通常所说的无辨认控制能力是指后一种情况。
  根据《刑事诉讼法》第284条的规定,实施暴力行为,危害公共安全或者严重危害公民人身安全,经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人,有继续危害社会可能的,可以予以强制医疗。
  (3)辨认控制能力的认定
  在判断行为人的辨认控制能力时,需要注意以下问题:
  第一,对于无辨认控制能力的判断,应同时采用医学标准与心理学标准。
  第二,间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪的,应当负刑事责任。
  第三,尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚。
  第四,醉酒的人犯罪应当负刑事责任。
  第五,又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。

  (二)特殊主体
  作为犯罪构成要件的特殊主体,不仅要求达到刑事责任年龄和具有辨认控制能力,而且必须具有特殊身份。
  如受贿罪只能由国家工作人员构成,受贿罪的主体就是特殊主体。
  特殊身份,是指行为人在身份上的特殊资格,以及其他与一定的犯罪行为有关的,行为人在社会关系上的特殊地位或者状态。
  如男女性别、亲属关系、国家工作人员等。这些 特殊身份不是自然人犯罪主体的一般要件,只是某些犯罪的自然人主体必须具备的要件。
  如故意杀人罪的主体不需要有特殊身份,但刑讯逼供罪的主体必须是司法工作人员。
  特殊身份必须是行为人开始实施犯罪行为时就已经具有的特殊资格或已经形成的特殊地位或者状态,因为实施犯罪才在犯罪活动或者犯罪组织中形成的特殊地位(如首要分子)不是特殊身份。
  特殊身份是行为人在人身方面的特殊资格、地位或状态,并具有一定的持续性,因此,特定犯罪目的与动机等心理状态,不宜归入特殊身份。
  特殊身份总是与一定的犯罪行为密切联系的,与犯罪行为没有联系的资格等情况,不是特殊身份。
  例如,在叛逃罪中,国籍以及是否国家工作人员与犯罪行为有密切联系,属于特殊身份;但在故意杀人罪中,国籍以及是否国家工作人员与犯罪行为没有密切联系,因而不是特殊身份。

  特殊身份既可能是终身具有的身份,也可能是一定时期或临时具有的身份,这取决于身份的类型与刑法的规定。
  特殊身份既可能是由于出生等事实关系所形成的身份,如男女、亲属关系;也可能是由于法律规定所形成的身份,如证人、依法被关押的罪犯;还可能是同时由 于事实关系与法律规定所形成的身份,如对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人负有扶养义务的人,一方面有基于亲属关系所形成的自然身份,另一 方面也有基于法律规定的法定身份。
  根据我国刑法分则的规定,特殊身份主要包括以下几类:
  (1)以特定公职为内容的特殊身份,如国家工作人员、司法工作人员、邮政工作人员、税务机关工作人员等;
  (2)以特定职业为内容的特殊身份,如航空人员、铁路职工、医务人员等;
  (3)以特定法律义务为内容的特殊身份,如纳税人、扣缴义务人等;
  (4)以特定法律地位为内容的特殊身份,如证人、鉴定人、记录人、翻译人等;
  (5)以持有特定物品为内容的特殊身份,如依法配备公务用枪的人员等;
  (6)以参与某种活动为内容的特殊身份,如投标人、公司发起人等;
  (7)以患有特定疾病为内容的特殊身份,如严重性病患者;
  (8)以居住地和特定组织成员为内容的特殊身份,如境外的黑社会组织的人员等。
  特殊主体的特殊身份,只是针对相关犯罪的实行犯(正犯)而言,至于教唆犯与帮助犯,则不受特殊身份的限制。
  如受贿罪的主体必须是国家工作人员,但这只是就实行犯而言,不具有这种特殊身份的人教唆或者帮助国家工作人员犯受贿罪的,成立受贿罪的共犯。

  
  三、单位犯罪主体
  (一)单位犯罪概述
  一般来说,单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位谋取非法利益,经单位集体研究或者由负责人决定,由单位直接责任人员具体实施的犯罪。
  单位犯罪具有以下特征:
  (1)单位犯罪是公司、企业、事业单位、机关、团体犯罪,即单位本身犯罪,而不是单位的各个成员的犯罪之和。
  (2)单位犯罪是经单位集体研究决定或者由负责人员决定,由直接责任人员实施,且与其经营、管理活动具有密切关系的犯罪;单位一般成员实施的犯罪,不属于单位犯罪;与单位的经营、管理活动没有任何关系的犯罪(如故意杀人等)不可能成为单位犯罪。
  (3)单位犯罪一般是出于为本单位谋取非法利益;为单位谋取合法利益的行为不可能成立任何犯罪,仅仅为单位个别或少数成员谋取非法利益的行为也不是单位犯罪。
  (4)单位犯罪一般是以单位名义实施的,但这不是绝对的。

  单位犯罪的刑事责任的特点:
  (1)单位犯罪的刑事责任具有整体性,即单位的刑事责任是单位整体的刑事责任,而不是单位内部各成员的刑事责任。
  (2)单位犯罪的刑事责任具有双重性,即对于单位犯罪,原则上除了追究单位整体的刑事责任外,还要追究单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任。
  (3)单位犯罪的刑事责任具有局限性。
  特别需要说明的是:
  单位不可能成为任何犯罪的主体。
  换言之,单位实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的(即法律规定追究单位的刑事责任的)才属于单位犯罪。
  公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为,刑法分则和其 他法律未规定追究单位的刑事责任的,对组织、策划、实施该危害社会行为的人,应当依法作为自然人犯罪追究刑事责任。

  (二)单位犯罪主体的认定
  根据《刑法》第30条的规定,单位犯罪的主体,必须是依法成立并有合法经营、管理范围的公司、企业、事业单位、机关、团体。
  个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者公司、企业、事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处,而是按自然人犯罪追究刑事责任。
  个人盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,不属于单位犯罪,应依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。
  总的来说,《刑法》第30条规定的"公司、企业、事业单位",既包括国有、集体所有的 公司、企业、事业单位,也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营公司、企业、事业单位。
  但这并不意味着任何单位都可以实施任何单位犯罪。因为有的单位犯罪要求单位具有特定的所有制性质,如《刑法》第387条规定的单位受贿罪的犯罪主体只能是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体;
  有的单位犯罪要求单位具有特定的职能性质,如《刑法》第396条第2款所规定的犯罪主体,只限于司法机关与行政执法机关;有的单位犯罪要求单位具有特定义务,如构成逃税罪的单位必须具有纳税义务或者扣缴义务。

  符合我国法人资格条件的外国公司、企业、事业单位,在我国领域内实施危害社会的行为,符合我国刑法构成犯罪的,应当依照我国刑法关于单位犯罪的规定追究刑事责任。
  个人为在我国领域内进行违法犯罪活动而设立的外国公司、企业、事业单位实施犯罪的,或者外国公司、企业、事业单位设立后在我国领域内以实施违法犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。
  涉嫌犯罪的单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的,应当根据刑法关于单位犯罪的相关规定,对实施犯罪行为的该单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以追诉,对该单位不再追诉。
  涉嫌犯罪的单位已被合并到一个新单位的,对原犯罪单位及其直接负责的主管人员和其他直接责任人员应依法定罪量刑。
  人民法院审判时,对被告单位应列原犯罪单位名称,但注明已被并入新的单位,对被告单位所判处的罚金数额以其并入新的单位的财产及收益为限。

  案例1:
  某甲,男,生于1985年2月13日,某初中二年级学生。1999年2月11日,正值学校放寒假,某甲来到自己读书的中学,见本校初一学生某乙 (女,13岁)独自一人在校值班室内,遂起歹念,将某乙骗至防空洞内进行猥亵,某乙进行反抗,并说要将此事告诉老师。某甲用石头将某乙砸昏后,又用随身携 带的小刀在某乙的喉部、胸部和腹部连刺20余刀,并割掉某乙的舌头,剜出某乙的双眼,致某乙当场死亡。破案后,某甲对公安人员声称:“我懂得法律,未满 14岁的人不负法律责任。”
  该案发生后,引起当地群众的极大愤慨,社会舆论强烈要求严惩凶手,为死者申冤。对于本案如何处理,司法机关有两种不同意见:一种意见认为,某甲未满 14周岁,不应当负刑事责任,但是应当予以收容教养,并由其法定监护人承担民事赔偿责任。另一种意见认为,某甲还差3天即满14周岁,与刚满14周岁的人 相比,其刑事责任能力已无本质的区别,而且某甲杀人的手段极为残酷,动机恶劣,不追究其刑事责任,不足以平民愤。
  最后,某甲被劳动教养3年,而没有承担刑事责任。

  案例2:
  被告人陈某,男,1986年l0月5日生。2000年10月5日晚11时许,陈某路过本村粮食仓库,窥见值班的两名女青年已熟睡,遂起强奸之念。他先 跑到拖拉机零件仓库里拿了一根铁管作凶器,尔后由值班室窗户爬进屋内。在动手解一女青年的衣扣时,见其翻身,就拿起铁管猛击两个女青年的头部,当场打死1 人,打伤1人,然后潜逃。某市中级人民法院审理认为,本案系重大凶杀案件,影响极广、民愤极大,拟判处陈某无期徒刑。因陈某作案当日正是其14周岁生日, 判刑无法律条文可依,故向省高级人民法院请示。
  省高级人民法院审理认为,陈某犯罪后果严重,民愤极大,根据具体案情,拟同意判处陈某无期徒刑,但涉及适用刑法的解释问题,报请最高人民法院审核。
  最高人民法院于2001年1月5日批复:“关于刑事责任年龄的问题,《刑法》(97)第17条已有明文规定,请依法处理。”原审人民法院根据最高人民法院的批复,依法没有追究陈某的刑事责任。

  案例3:
  被告人谢某,男,15周岁,无业。
  某日晚7时左右,谢某在文化宫电子游戏室玩时,听说其姐姐的男朋友陈某与他人打架,便跑出去看。此时,陈某正拔出自制尖刀向被害人翁某戳去,翁某将陈 某抱住,并夺下刀子扔在地上。谢某见陈某与翁某扭打在一起,便捡起地上的尖刀,从背后先刺翁某左手臂一刀,又刺其右腰部一刀,致使翁某昏倒在地。经法医鉴 定,翁某的右肾破裂,构成重伤。
  法院以故意伤害罪判处谢某有期徒刑3年6个月。

  案例4:
  被告人林某,男,1985年4月26日出生,初中二年级学生。林某在1996年8月至9月间,三次伙同他人拦路抢劫下班女工财物,价值3万余元。1999年5月至7月间,被告人林某又两次抢劫他人财物,价值2千余元。1999年6月30日,被告人林某被抓获。
  在14周岁前后都实施了抢劫行为,如何追究刑事责任?
  法院认为被告人林某在年满14周岁以前实施的三次抢劫行为,不能以犯罪论处;其年满14周岁后实施的两次抢劫行为,构成抢劫罪,所以,以抢劫罪判处林某有期徒刑3年。

  练习题:
  1.陈某在满14周岁以前,故意杀死一人,在已满14周岁不满 16周岁期间盗窃l万元的物品,在17周岁时又抢劫价值 8000元的物品,在18周岁那天又盗窃1万元。在对陈某追究刑事责任时,应处 ( )
  A.盗窃罪     B.抢劫罪和杀人罪
  C.故意杀人罪   D.盗窃罪和抢劫罪
 

   『正确答案』D
『答案解析』本题考核刑事责任年龄。已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪 的,应当负刑事责任。已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任。即已满16周岁的人对一切犯罪承担刑事责任,此即完全负刑事责任时期。

  2.刑事责任年龄的计算方法是 ( )
  A.按公历的年、月、日计算   B.从生日当天起计算
  C.按旧历的年、月、日计算   D.从生日的前一天起计算
  E.从生日的后一天起计算
 

   『正确答案』AE
『答案解析』本题考核刑事责任年龄的计算方法。实足年龄以日计算,并且按公历的年、月、日计算。行为人分别过了14周岁、16周岁、18周岁生日,从第二天起,才是分别已满14周 岁、16周岁、18周岁。

  3.我国刑法按照刑事法定年龄,将刑事责任时期分为 ( )
  A.完全负刑事责任时期   B.完全无刑事责任时期
  C.相对负刑事责任时期   D.减轻刑事责任时期
  E.选择性刑事责任时期
 

   『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核刑事责任年龄。对刑事法定年龄作了如下规定:第一,不满14周岁的人,一律不负刑事责任。第二,已满14周岁不满16周岁的人,犯故 意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任,即相对负刑事责任时期。第三,已满16周岁的人犯罪, 应当负刑事责任。即已满16周岁的人对一切犯罪承担刑事责任,此即完全负刑事责任时期。第四,已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。 此即减轻刑事责任时期。

  4.我国刑法第30条所规定的单位犯罪的主体包括 ( )
  A.国家机关
  B.社会团体
  C.国有公司、企业、事业单位
  D.集体所有的公司、企业、事业单位
  E.依法设立的独资经营、合作经营企业
 

   『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核单位犯罪的主体。《刑法》第30条规定的"公司、企业、事业单位",既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位,也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营公司、企业、事业单位。


第05讲 犯罪主观要件
第五节 犯罪主观要件

  本节考核要求
  1、识记:犯罪主观要件的概念、故意、认识错误、过失、犯罪的目的与动机。
  2、领会:故意与过失的种类、事实认识错误的种类与处理原则、犯罪的目的与动机的意义。
  3、应用:直接故意与间接故意的区别、间接故意与过于自信过失的区别、疏忽大意与意外事件的区别、具体的事实认识错误的种类与处理原则、抽象的事实认识错误的种类与处理原则、法律认识错误的处理原则。

  
  一、犯罪主观要件概述
  概念:刑法规定成立犯罪所必须具备的,行为对其实施的危害行为和其危害结果所持的心理态度
  特征:
  是一切犯罪必须具备的条件;
  其内容是心理态度;
  是行为人对其行为的危害结果所持的态度而不是对行为本身所持的态度。
  主观要件的内容是通过故意和过失表现出来的既罪过。

  
  二、犯罪故意
  (一)故意的概念
  犯罪故意:明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或放任这种结果的发生的心理态度。
  认识因素:明知自己的行为会发生危害社会的结果。
  意志因素:希望或放任这种结果的发生。

  (二)故意的种类
  1.直接故意
  概念:明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生的心里态度。
  认识因素:
  明知的范围:单纯事实---社会意义----规范意义。
  根据一般人的价值判断。
  意志因素:
  希望:意味着积极追求。

  2.间接故意
  概念:明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的心理态度。
  认识因素:明知 可能
  意志因素:放任
  间接故意的存在情形:
  追求一个犯罪目的,而放任另一个危害结果的出现;
  为实现某种非犯罪意图,放任另一个危害结果的出现。
  激情犯罪:突发性暴力犯罪。

  案例:
  某甲住在十层高的楼上,有一天,站在窗户前观光眺望,结果看见大街上走来一个人,身影很熟悉,一看,原来是自己曾经找了半年的一个仇人张三。这时某甲从地上捡起一块砖头,看着张三走近自家阳台下,就瞄准他,一个砖头扔下去,结果正好把张三砸死。
 

   『正确答案』直接故意。

  案例:
  某乙平常工作很辛苦,每天早上起来很早,好不容易等到周六,周日,就想睡个懒觉。但最近这段时间,他家楼下新建了一个集贸市场,早上卖菜的人很多,很吵。某乙十分气愤,一时冲动,就想制造一点影响,发泄他的不满,于是找了块砖头扔了下去,结果将一个卖菜小贩砸死了。
 

   『正确答案』间接故意。

  (三)故意与法律认识错误
  法律认识错误
  三种情形:
  将有罪误认为无罪;
  将无罪误认为有罪(幻觉犯);
  对罪行定性和处罚轻重认识错误。
  处理原则:
  不影响对行为人的行为评价-----除非因不知法而不能明知自己行为会发生危害社会的结果。

  (四)故意与事实认识错误
  事实认识错误
  概念:行为所认识的事实与客观事实不一致
  分类:
  具体的事实认识错误
  抽象的事实认识错误

  1.具体的事实认识错误
  概念:认识事实与实际发生的事实虽不一致,但未超出同一犯罪构成的范围。
  三种情形:
  对象错误:行为人误把甲对象当作乙对象加以侵害,但未超出同一犯罪构成。
  不影响定性
  打击错误:行为人欲攻击的对象与实际受侵害的对象不一致。
  不影响定性
  因果关系的错误:行为人对行为与结果之间的因果关系有不同于实际情况的认识。
  因果关系并未中断,不影响定性。

  2.抽象的事实认识错误
  概念:行为人认识的事实与客观事实分别属于不同的犯罪构成。
  分类:
  对象错误
  打击错误

  小结:首先看行为人有没有故意,如果有故意,那么不是犯罪既遂就是未遂,如果不是故意,那么是过失犯罪或意外事件。因果关系不影响定性。

  对象错误案例分析
  在某个山区,某甲是一个以打猎为生的猎户,一天,某甲在山上狩猎,看到前方不远处草丛中风吹草动,有一个白色的影子闪了一下,他以为是一只野兔,便开 枪射击。结果找到猎物的时候,发现是一个白头发的老头被打死了,原来这个白头发的老头在这里采药。问:对某甲的行为如何处理?
 

   『正确答案』对象认识错误;没有故意,不是意外事件就是过失犯罪。

  打击错误案例分析
  甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙,两人潜入博物馆同时向丙各开一枪,甲击中丙身边的国家重点保护的珍贵文物,造成文物毁损的严重后果;乙未击中任何对象。关于甲、乙的行为,下列哪一选项是正确的?
  A.甲成立故意毁损文物罪,因为毁损文物的结果是甲故意开枪的行为造成的
  B.甲、乙成立故意杀人罪的共犯
  C.对甲应以故意杀人罪和过失损毁文物罪实行数罪并罚
  D.甲的行为属于一行为触犯数罪名,成立牵连犯
 

   『正确答案』B
『答案解析』本题考核打击错误。甲属于打击错误,构成故意杀人未遂和过失损毁文物罪的想象竞合,应当从一重罪论处,定故意杀人未遂。

  (五)故意的认定
  关于犯罪的认定,在司法实践中还要注意以下几点:
  1.要将犯罪故意与一般生活意义上的“故意”相区别。
  2.要将犯罪故意与单纯的认识或者单纯的目的相区别。
  3.要将总则条文规定的“明知”与分则条文规定的“明知”相区别。总则上的“明知”是故意的一般构成要素,分则上的"明知"是故意的特定构成要素; 只有具备分则中的“明知”,才能产生总则中的“明知”;但分则中的“明知”不等于总则中的“明知”,只是总则中的“明知”的前提。
  4.要将合理推定与主观臆断相区别。

  
  三、犯罪过失
  (一)过失的概念
  概念:应当预见,因为疏忽大意没有预见,或已经预见但轻信能够避免。
  (二)过失的种类
  根据刑法的规定,过失可以分为疏忽大意的过失与过于自信的过失。
  疏忽大意的过失:
  应当预见,没有预见,因疏忽大意。-----无认识的过失
  应当预见的判断标准:像行为人这样的一般人能否预见。
  过于自信的过失:
  已经预见,但轻信能避免----有认识的过失。
  认识因素:已经预见,但轻信避免。
  意志因素:轻信。

  案例:
  某动物园的一位饲养员某甲,一天清晨起来给老虎窝打扫卫生,由于马上就要开馆了,时间比较紧,他匆匆忙忙打扫完后就走了,出门时忘了关门,结果老虎窜了出来,将一名游客咬成重伤。对于游客的重伤,管理员的主观心态是什么?
 

   『正确答案』疏忽大意的过失。

  案例:
  甲欲杀死其妻乙,于是在饭中下毒,但其知女儿丙也可能要吃饭,于是甲去接女儿放学想两人在外吃饭,谁知学校提前放学,当甲赶到家时,丙已中毒,甲竭力抢救也未能挽回丙的生命。问:对于丙的死亡,甲持什么心理态度,是间接故意还是过于自信的过失?
 

   『正确答案』应认定为过于自信的过失。两者的主要区别是意志因素不同。过于自信对结果的发生是否定反对的态度,实践中怎么认定,看其反对的态度是否凭借了一定的避免条件和措施。

  (三)过失的认定
  根据《刑法》第16条的规定,行为虽然在客观上造成了损害结果,但不是出于故意或者过失,而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的,不是犯罪。
  在认定疏忽大意的过失时,应当与意外事件进行严格区分。
  意外事件与疏忽大意的过失有相似之处,即都没有预见自己行为的结果,客观上又都发生了结果,但前者是不能够预见、不应当预见,后者是能够预见、应当预见,只是疏忽大意才没有预见。
  在认定过于自信的过失时,不能将合理信赖认定为轻信能够避免。

  例如,汽车司机在封闭的高速公路上驾驶汽车时,因合理信赖行人不会横穿公路而正常行驶,如果行人违反交通规则横穿公路而被汽车撞死的,该汽车司机不承担过失犯罪的刑事责任;
  由于业务及其他社会生活上的关系,在特定的人与人之间、人与物之间形成了一种监督与被监督关系。
  如果监督者不履行或者不正确履行自己的监督或者管理义务,导致被监督者产生过失行为引起了危害结果,或者由于没有确立安全管理体制,而导致危害结果发生,监督者主观上对该危害结果就具有监督过失。
  监督过失可以分为两种类型:
  一是因缺乏对被监督者的行为的监督所构成的狭义的监督过失。
  二是由于没有确立安全管理体制所构成的管理过失。

  
  四、犯罪的目的与动机
  (一)犯罪目的
  概念:犯罪人主观上通过犯罪行为所希望达到的结果。
  分类:
  对行为造成的危害结果的希望;
  实现行为的危害结果后所进一步追求的目的。
  目的犯:以第二种意义的目的为构成要件要素的犯罪。
  刑法分则明文规定的目的。
  刑法分则虽未明文规定,但根据条文可知。
  犯罪目的仅存在于直接故意中,间接故意和过失不可能存在犯罪目的。
  犯罪目的的意义:
  是目的犯的构成要件要素,区分罪与非罪;
  区分此罪与彼罪;
  影响量刑。

  (二)犯罪动机
  概念:促使犯罪人实施犯罪行为的内心起因。
  意义:影响定罪(以情节严重为构成要件)和量刑。

  练习题:
  1.直接故意表现为行为人明知自己的行为 ( )。
  A.必然发生危害社会结果
  B.有发生危害社会结果的现实性
  C.可能发生危害社会结果
  D.有发生危害社会结果的可能性
  E.一般不发生危害社会结果
 

   『正确答案』ABCD
『答案解析』本题考核直接故意。直接故意中行为人明知自己的行为会发生某种危害结果,对危害结果的明知包括明知危害结果必然发生与明知危害结果可能发生两种情况。

  2.冬季某日,爆炸工甲误认为一个装有雷管的铝盒是他同事的饭盒,把它放在炉上烤,以致发生爆炸事故。甲对爆炸事故的发生在主观方面是( )。
  A.间接故意     B.疏忽大意的过失
  C.过于自信的过失  D.意外事件
 

   『正确答案』B
『答案解析』本题考核犯罪过失。甲应当预见,因为疏忽大意没有预见铝盒可能发生危害社会的结果,属于疏忽大意的过失。

  3.丈夫甲为了杀死妻子乙,在妻子饭碗里投放毒药,甲明知孩子丙可能分食而中毒,由于杀妻心切而不顾孩子的死活,孩子分食后死亡。甲对其子死亡所持的心理态度是 ( )。
  A.直接故意     B.间接故意
  C.过于自信过失   D.疏忽大意过失
 

   『正确答案』B
『答案解析』本题考核间接故意。甲明知自己的行为可能使丙中毒,由于杀妻心切而不顾丙的死活,放任这种危害结果的发生,属于间接故意。

  4.下列关于故意与过失说法错误的是 ( )。
  A.过失所反映的主观恶性明显小于故意
  B.过失犯罪不一定以发生危害结果为要件
  C.刑法以处罚故意犯罪为原则,处罚过失犯罪为特殊
  D.刑法对过失犯罪规定了较故意犯罪轻得多的法定刑
 

   『正确答案』B
『答案解析』本题考核犯罪的主观方面。过失犯罪以发生危害结果为要件。