您现在的位置:首页 > 复习资料 > 复习指导 > 正文

自考《刑法学》全书重点总结(第4章)

2019-02-25 17:28:00  来源:北京自考热线

 第四章 犯罪概说

第01讲 犯罪概说
  一、学习目的与要求
  了解我国刑法所规定的犯罪概念,正确理解犯罪的特征,全面熟悉犯罪的各种分类。
  二、课程内容
  第一节 犯罪的特征
  犯罪的特征概述、社会危害性、依法应受刑罚处罚性。
  第二节 犯罪的分类
  犯罪的理论分类、犯罪的法定分类。
  三、考核知识点
  犯罪的概念、社会危险性、依法应受刑罚处罚性、犯罪的理论分类、犯罪的法定分类。
  四、考核要求
  详见各章节
  我国《刑法》第13条规定:“一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵 犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚 处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。”根据刑法理论的通说,《刑法》第13条不仅揭示了犯罪的本质,而且揭示了犯罪的基本特 征。

  
第一节 犯罪的特征

  本节考核要求
  1.识记:犯罪的特征。
  2.领会:依法应受刑罚处罚性的含义。
  3.应用:运用犯罪概念识别犯罪与一般违法行为的区别。
  
  一、犯罪的特征概述
  传统的三特征说:社会危害性、刑事违法性、应受刑罚处罚性。
  其中社会危害性是最本质、具有决定意义的特征,其他两个特征都是社会危害性的派生或者延伸。
  其他观点:
  现在,有人认为,犯罪的本质特征是应受刑罚处罚程度的社会危害性,法律特征是刑事违法性。
  有人主张,犯罪的本质特征是行为的严重社会危害性,法律特征是行为的违法性。
  有人提出,犯罪有实质与形式两层含义:在立法政策的意义上,犯罪是指应受刑罚惩罚的危害社会的行为;在司法准则的意义上,犯罪是指刑法规定为应受刑罚惩罚的行为。

  我国规定:
  根据《刑法》第13条的规定,犯罪具有两个特征:一是社会危害性,二是依照法律应受刑罚处罚性。
  刑法之所以将某些行为规定为犯罪,就是因为这些行为具有社会危害性。但是,并不是任何危害社会的行为都会被刑法规定为犯罪。
  许多行为,虽然危害社会,但由于危害程度轻微,不被认为是犯罪。例如,传染病人随地吐痰的行为,也具有社会危害性,但是,由于危害程度轻微,并不被认 为是犯罪。所以,《刑法》第13条但书特别规定,“情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪”。联系但书来考虑,必然得出以下结论:作为犯罪基本特征的社会 危害性,是指严重的社会危害性。那么,社会危害性“严重”到何种程度才是犯罪呢?从立法上说,答案只能是,严重到需要科处刑罚的程度时,才是犯罪。在此意 义上说,作为犯罪基本特征的社会危害性,是应受刑罚处罚程度的社会危害性。
  刑法实行罪刑法定原则,司法机关不能直接根据行为的社会危害性认定犯罪。从法律上说,只有当某种行为被法律规定为犯罪时,该行为才是犯罪。国家有许多法律,并非被法律禁止的行为都是犯罪,只有当法律对某种行为规定了刑罚后果时,该行为才是犯罪。所谓“依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪”,就是此意。

  二、社会危害性
  社会危害性,是指行为对刑法所保护的法益的侵犯性。法益,是指法所保护的利益;具体地说,是指根据宪法的基本原则,由法所保护的、客观上可能受到侵害或者威胁的人的生活利益。其中由刑法所保护的人的生活利益,就是刑法上的法益。
  从受侵犯的角度而言,法益被称为被害法益,即犯罪所侵害或者威胁的利益。
  从受保护的角度而言,法益被称为保护法益,即法所保护的利益,或者被称为保护客体。
  《刑法》第13条所列举的危害行为,都是侵犯法益的行为。一个行为是否构成犯罪,首先取决于它是否侵犯了刑法所保护的法益。所以,犯罪的本质是对法益的侵犯。
  由于社会危害性是对法益的侵犯性,所以,只有当某种行为对法益造成了侵害或者有造成侵害的危险(威胁法益)时,该行为才具有社会危害性。例如,故意杀人行为之所以具有社会危害性,是因为该行为致人死亡(侵害了生命)或者具有致人死亡的危险性(有侵害生命的危险性)。
  如果某种行为根本不可能侵害或者威胁法益,不管行为人的内心多么邪恶,也不具有刑法意义上的社会危害性。例如,甲希望通过求神拜佛的方法“杀害”乙, 虽然其“杀乙的想法”是都恶的,但由于其行为不可能致乙死亡(不可能侵害生命),所以,不具有社会危害性,不可能成立犯罪。再如,乙在荒山野外狩猎时,误 以为稻草人是自己的仇人A而开枪。尽管乙“想杀仇人”是错误的,但由于其行为不可能导致A死亡,也不可能导致其他人死亡,所以,乙的行为没有社会危害性, 也不应以犯罪论处。

  社会危害性是质与量的统一。并非具有社会危害性的行为都是犯罪,刑法规定了“情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪”,这表明,一个行为只有严重侵犯 了刑法所保护的法益,才可能构成犯罪。这是由刑法的特点以及我国的刑事政策决定的。刑法与其他法律的关系表明,对于某种危害行为由其他法律处理便能有效地 保护某种法益时,就不应适用刑法。认识这一点,有利于从本质上把握犯罪行为与一般违法行为的区别。
  社会危害性是相对稳定性与变易性的统一。
  “相对稳定性”,是指某些行为(如杀人、强奸等传统犯罪)的社会危害性的有无与大小在一定时间、地点、条件下较为稳定。行为的社会危害性的相对稳定性,决定了刑事立法应当具有相对稳定性。
  “变易性”,是指同一行为在不同时间、地点、条件下,其社会危害性的有无与大小在发展变化。
  因为任何行为都是在一定时间、地点、条件实施的,立法机关与司法机关总是根据社会历史条件评价行为的社会危害性,加上我国地域辽阔但各地发展不平衡, 民族众多而风俗、习惯、传统不相同,故同一行为在不同条件下所造成的危害会发生变化。承认这一点,不仅对刑事立法具有意义,而且对于理解和适用刑法具有重 要意义。

  
  三、依法应受刑罚处罚性
  依法应受刑罚处罚性具有两个方面的含义:
  其一,犯罪行为违反了刑法,因而具有刑事违法性。例如,依照《刑法》第258条的规定,侵犯一夫一妻制婚姻秩序的重婚行为,应受“二年以下有期徒刑或 者拘役”的处罚,所以,重婚行为具有刑事违法性。行为具有刑事违法性,意味着行为违反了刑法的禁止性。刑法禁止重婚行为,意味着刑法期待没有重婚行为,旨 在维护一夫一妻制的婚姻秩序。所以,一夫一妻是合法的;重婚则是违反刑法的。
  刑事违法性与社会危害性是统一的。刑法之所以禁止某种行为,是因为该行为具有严重的社会危害性,故严重的社会危害性是刑事违法性的前提或基础,刑事违 法性是严重的社会危害性的法律表现。可以说,社会危害性是刑事违法性的实质(实质的违法性);违反成文刑法,是形式的违法性。而形式的违法性与实质的违法 性是统一的。
  刑事违法性是司法机关认定犯罪的法律标准。司法机关不能凭直觉认定某种行为是否具有犯罪的社会危害性,只能通过刑法所确定的具体标准来认定行为是否构 成犯罪,也不能在刑事违法性之外附加其他标准。没有违反刑法的行为,不管客观上具有何种程度的社会危害性,都不可能成立犯罪。

  其二,犯罪行为是依法应当受到谴责进而应当承担刑罚后果的行为(应受谴责性)。亦即,仅有客观的法益侵害行为,还不可能成立犯罪;只有当行为人对客观 的法益侵害事实具备法律所规定的值得谴责的条件时,才能认定为犯罪。也就是说,只有当行为人对其实施的危害社会的行为及其结果,具有法律规定的故意、过 失、辨认控制能力等要素,因而应当受到刑法的谴责时,才能认定为犯罪。
  总之,犯罪是具有社会危害性与应受谴责性的行为,但行为是否具有社会危害性与应受谴责性,要根据刑法的规定作出判断。在此意义上说,犯罪是刑法规定的,具有社会危害性与应受谴责性的行为。

  案例:
  全国第一例“安乐死”,罪与非罪?
  1984年10月,陕西汉中人夏素文被诊断为“肝硬变腹水”。1986年6月23日,汉中市传染病医院给患者家属发了病危通知书,表示治疗无望。夏素 文因疼痛难忍,表示想死。6月26日,夏素文之子王明成在院长证实其母获救无望的情况下,要求给其母实施“安乐死”遭到拒绝。6月28日,王明成及其妹又 要求医院住院部肝炎科主任蒲连升实施“安乐死”。在王明成及其妹表示承担一切责任的情况下,蒲连升给夏素文开了100毫克冬眠灵处方,在处方上注明“家属 要求安乐死”,并让王明成签了名。夏素文被注射冬眠灵后于6月29日凌晨5时死去。

  【问题】1987年9月,汉中市检察院以故意杀人罪将蒲连升、王明成批准逮捕,并于1988年2月向汉中市人民法院提起公诉。请问蒲连升、王明成是否构成故意杀人罪?
  1987年9月,汉中市检察院以故意杀人罪将蒲连升、王明成批准逮捕,并于1988年2月向汉中市人民法院提起公诉。经逐级请示,最高人民法院于 1991年2月28日批复陕西省高院:“你院请示的蒲连升、王明成故意杀人一案,经高法讨论认为:‘安乐死’的定性问题有待于立法解决,就本案的具体情 节,不提‘安乐死’问题,可以依照刑法第十条的规定,对蒲、王的行为不作犯罪处理。”1991年4月6日,汉中市人民法院作出判决,宣告蒲连升、王明成的 行为“属于剥夺公民生命权的故意行为”,但“情节显著轻微、危害不大,不构成犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第十条,宣告蒲连升、王明成无罪。

  【例题•单选题】我国《刑法》第13条“但书”,即“但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪”,可以理解为( )。
  A.是犯罪不以犯罪论处
  B.是犯罪不以犯罪处罚
  C.不构成犯罪
  D.是缩小刑罚打击面的策略
 

   『正确答案』C
『答案解析』本题考核犯罪的特征。情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪的可以理解为不构成犯罪。

  【例题•单选题】下列诸特征中,哪一个不属于犯罪的基本特征?( )
  A.严重的社会危害性
  B.刑事违法性
  C.主观恶性
  D.应受惩罚性
 

   『正确答案』C
『答案解析』本题考核犯罪的特征。犯罪的特征包括严重的社会危害性、应受刑罚处罚性(刑事违法性)。

  【例题•单选题】甲因与别人勾搭成奸而欲杀夫另嫁。一日,甲听信巫婆教唆,将一张画有人形和写有其夫名字的纸符烧毁,取少许纸灰拌入白糖中,让丈夫喝下,企图依靠神力将其杀死。奸情败露后,甲交代此事而案发。甲的行为( )。
  A.属于故意犯罪    B.属于事实认识错误
  C.不构成犯罪     D.属于意外事件
 

   『正确答案』C
『答案解析』本题考核犯罪的特征。某种行为根本不可能侵害或者威胁法益,不管行为人的内心多么邪恶,也不具有刑法意义上的社会危害性。本题中,甲的行为不具有社会危害性,不构成犯罪。

  【例题•单选题】犯罪的刑事违法性是指行为人的行为( )。
  A.危害了社会
  B.损害了国家利益
  C.损害了公民利益
  D.违反了刑法
 

   『正确答案』D
『答案解析』本题考核犯罪的特征。犯罪的刑事违法性是指行为人的行为违反了刑法。

  
第二节 犯罪的分类

  本节考核要求
  1.识记:自然犯、法定犯、隔隙犯、国事犯罪、普通犯罪、自然人犯罪、单位犯罪、身份犯、亲告罪、基本犯、加重犯、减轻犯。
  2.领会:犯罪分类的意义。
  3.应用:具体犯罪属于何类犯罪。

  
  一、犯罪的理论分类
  (一)重罪与轻罪
  自1791年的《法国刑法典》诞生以来,许多国家的刑法将犯罪分为重罪与轻罪,或者还加上一类违警罪。我国刑法没有明文将犯罪分为重罪与轻罪,但从理论上将犯罪分为重罪与轻罪是完全可能的。区分重罪与轻罪一般应以法定刑为标准,而不以现实犯罪的轻重为标准。一般主张,法定最低刑为3年以上有期徒刑的犯罪为重罪,其他犯罪为轻罪。
  (二)自然犯与法定犯
  自然犯(与刑事犯的概念大体相同)与法定犯(与行政犯的概念大体相同)的分类由来已久,但区分标准却因人而异。一般认为,自然犯是明显违反伦理道德的 传统型犯罪,如杀人、放火、伤害、盗窃等;法定犯是没有明显违反伦理道德的现代型犯罪,如非法经营、滥伐林木等。正因为如此,自然犯的社会危害性的变易性 较小,而法定犯的社会危害性的变易性较大。当然,由于伦理道德规范的内容不断变化,自然犯与法定犯的区分也具有相对性。
  (三)隔隙犯与非隔隙犯
  隔隙犯是指在实行行为与犯罪结果之间存在时间的、场所的间隔的犯罪。其中实行行为与犯罪结果之间存在时间间隔的犯罪称为隔时犯,如安放爆炸装置与发生 爆炸结果的时间相差一个月;实行行为与犯罪结果之间存在场所间隔的犯罪称为隔地犯,如在北京寄送毒药,导致上海的某被害人死亡。就隔时犯而言,存在如何确 定犯罪时的问题;就隔地犯而言,存在如何确定犯罪地的问题。实行行为与犯罪结果之间没有时间、场所间隔的犯罪,则是非隔隙犯,如被告人当场将被害人射击身 亡。

  
  二、犯罪的法定分类
  (一)国事犯罪与普通犯罪
  国事犯罪是指危害国家安全的犯罪,普通犯罪是指除危害国家安全犯罪以外的犯罪。我国刑法分则第一章规定的犯罪属于国事犯罪,第二至第十章规定的犯罪属 于普通犯罪。但其中的第十章所规定的“军人违反职责罪”又属于普通犯罪中的一类特殊犯罪。从刑法理论上说,国事犯罪与普通犯罪相结合的犯罪,称为混合犯 罪。
  (二)自然人犯罪与单位犯罪
  自然人犯罪,是指以自然人为主体的犯罪,如故意杀人罪、故意伤害罪、盗窃罪等,都是自然人犯罪。
  单位犯罪,是指以单位作为犯罪主体的犯罪。在我国,许多犯罪(如票据诈骗罪、信用证诈骗罪)既可以由自然人实施,也可以由单位实施,当这些犯罪由单位实施时,就是单位犯罪。

  (三)身份犯与非身份犯
  特殊身份作为主体要件或者刑罚加重、减轻的法定事由的犯罪,称为身份犯。身份犯包括真正身份犯与不真正身份犯:前者是指以特殊身份作为主体要件因而作 为构成要件的犯罪,如刑讯逼供罪的主体必须是司法工作人员,此时的身份称为构成身份;后者是指特殊身份不影响定罪但影响量刑的犯罪,如诬告陷害罪的主体既 可以是一般自然人,也可以是国家机关工作人员,但刑法规定,国家机关工作人员犯诬告陷害罪的从重处罚,此时的身份称为加减身份。身份犯以外的犯罪则是非身 份犯。
  (四)亲告罪与非亲告罪
  亲告罪是指告诉才处理的犯罪。根据《刑法》第98条的规定,告诉才处理,是指被害人告诉才处理,如果被害人因受强制、威吓无法告诉的,人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。告诉才处理的犯罪,由刑法明文规定;
  亲告罪有五个:侮辱、诽谤、暴力干涉婚姻自由、虐待、侵占。
  刑法没有明文规定为告诉才处理的犯罪,均属于非亲告罪。
  刑事诉讼法中的自诉案件,不告不理。
  刑法将部分犯罪规定为亲告罪,主要是综合考虑了以下三个因素:
  首先,这种犯罪比较轻微,不属于严重犯罪;
  其次,这种犯罪往往发生在亲属、邻居、同事之间,被害人与行为人之间一般存在较为密切的关系;
  最后,这种犯罪涉及被害人的名誉,任意提起诉讼可能损害被害人的名誉。

  (五)基本犯、加重犯与减轻犯
  基本犯是指刑法分则条文规定的不具有法定加重或者减轻情节的犯罪。
  加重犯是指刑法分则条文以基本犯为基础规定了加重情节与较重法定刑的犯罪。
  其中,又可以分为结果加重犯与情节加重犯:
  实施基本犯罪因发生严重结果,刑法加重了法定刑的犯罪,称为结果加重犯。
  例如:《刑法》第234条规定“故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
   犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的,依照规定。”属于故意伤害罪的加重犯。

  实施基本犯罪因具有其他严重情节,刑法加重了法定刑的犯罪,称为情节加重犯。如《刑法》第240条规定的“拐卖妇女、儿童的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产:
  (一)拐卖妇女、儿童集团的首要分子;
  (二)拐卖妇女、儿童三人以上的;
  (三)奸淫被拐卖的妇女的;
  (四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的;
  (五)以出卖为目的,使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的;
  (六)以出卖为目的,偷盗婴幼儿的;
  (七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的;
  (八)将妇女、儿童卖往境外的。”
  减轻犯是指刑法分则条文以基本犯为基础规定了减轻情节与较轻法定刑的犯罪。
  例如《刑法》第232条规定的“故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑;情节较轻的,处三年以上十年以下有期徒刑。”其中“处死刑、无期 徒刑或者十年以上有期徒刑”属于故意杀人罪的基本犯。“情节较轻的,处三年以上十年以下有期徒刑。”属于故意杀人罪的减轻犯。

  【例题•多选题】下列属于对犯罪的法定分类的有( )。
  A.国事犯罪与普通犯罪
  B.自然人犯罪与单位犯罪
  C.身份犯与非身份犯
  D.自然犯与法定犯
  E.亲告罪与非亲告罪
 

   『正确答案』ABCE
『答案解析』本题考核犯罪的分类。犯罪的法定分类为:国事犯罪与普通犯罪;自然人犯罪与单位犯罪;身份犯与非身份犯;亲告罪与非亲告罪;基本犯、加重犯与减轻犯。

  【例题•单选题】下列哪一项不是对犯罪的理论分类?( )
  A.重罪、轻罪与违警罪
  B.自然犯与法定犯
  C.隔隙犯与非隔隙犯
  D.自然人犯罪与单位犯罪
 

   『正确答案』D
『答案解析』本题考核犯罪的分类。犯罪的理论分类为:重罪与轻罪;自然犯与法定犯;隔隙犯与非隔隙犯。

  【例题•多选题】下列说法正确的有( )。
  A.刑讯逼供罪与诬告陷害罪的主体都是真正的身份犯
  B.自然犯的社会危害性的变易性较小,而法定犯的社会危害性的变易性较大
  C.隔隙犯与非隔隙犯属于犯罪的理论分类
  D.亲告罪是告诉才处理的犯罪
 

   『正确答案』BCD
『答案解析』本题考核犯罪的分类。诬告陷害罪的犯罪主体不适真正的身份犯,诬告陷害罪的主体既可以是一般自然人,也可以是国家机关工作人员。

  【例题•单选题】重罪的一般标准为法定刑( )。
  A.5年以上
  B.3年以上
  C.7年以上
  D.10年以上
 

   『正确答案』B
『答案解析』本题考核犯罪的分类。法定最低刑为3年以上有期徒刑的犯罪为重罪,其他犯罪为轻罪。