您现在的位置:首页 > 复习资料 > 复习指导 > 正文

自考《中国法制史》全书重点总结(第14章)

2019-01-09 18:36:33  来源:北京自考热线

  (1912年1月一l912年3月)
  l912年1月1日,孙中山在南京宣誓就任中华民国临时大总统,中华民国南京临时政府正式宣告成立。
  尽管南京临时政府在历史上仅仅存在3个月的时间,但是,以孙中山为首的革命党人一直坚持推进法制建设,不但制定并颁布了《临时约法》和一系列革命法令,还着手改革司法制度,勾画了第一张资产阶级民主法制的政治蓝图。
第一节 南京临时政府的制宪活动

  20世纪初期,随着我国民族资本主义的初步发展,民族资产阶级已经初步形成并且有了自己的政治主张。以孙中山为代表的资产阶级革命派在国内外不断开展活动,有力地推动着革命形势的发展。
  1911年,辛亥革命爆发,革命派将自己的思想、理念付诸实施,开始了改造中国、建立资产阶级民主共和国的第一次尝试。
  一、立法指导思想
  (一)“三民主义”的革命纲领
  1.民族主义
  民族主义是指“驱除靼虏,恢复中华”,其基本要求是驱除一部分腐朽的满洲贵族统治阶级,建立独立自主的国家,主要解决民族解放的问题,矛头直指清政府,并以推翻这一政府作为奋斗目标。民族主义思想在法制上的主张表现为,要求废除各种不平等条约,取消帝国主义在华的各种特权,收回治外法权,收复租界与失地,恢复关税自主权等。
  2.民权主义
  民权主义以“天赋人权”为基本理念,主张人人生而平等,没有尊卑贵贱之分,君主不能把臣民当作奴隶,其基本要求是推翻封建君主专制制度,建立资产阶级共和国,主要解决民主革命问题。孙中山说:“世界潮流到了现在,不但是神权不能够存在,就是君权也不能够长久。”取代君权的就是共和国家,要用“民权主义来建设共和国家”。以民权主义为理论基础,孙中山还提出了“五权宪法”的构想。它是民权主义在政权建设中的具体化,同时也为保障民权开辟了一条通道。
  3.民生主义——“三民主义”中最有特色的部分
  民生主义主要内容是提倡社会改革,基本要求着眼于解决人民的经济生活等问题,包括社会的生存、国民的生计和群众的生命等。具体到当时中国的实际情况,他认为主要应解决土地与资本两大问题,提出“平均地权”的方法解决土地问题,用国家资本主义的方法,解决资本问题。民生主义是革命党人进行经济立法的指导思想。
  孙中山曾将他的“三民主义”思想的精神概括为“自由、平等、博爱”,民族主义意味着自由,民权主义意味着平等,民生主义意味着博爱,他在“三民主义”思想指导下的法制建设也是围绕着实现自由、平等、博爱的思想理念展开的,民国之初的系列法律实践一直贯穿着这种理念。
  这个地方我们讲的“三民主义”,就是指“旧三民主义”,不涉及“新三民主义”内容。
  (二)“五权宪法”与“权能分治”理论
  以“三民主义”为基础,孙中山提出了“五权宪法”这一宪政思想。“五权宪法”是他在研究各国宪法以后,根据中国的传统与现实国情,加以总结产生的思想。孙中山一直对宪法非常重视,认为要革命成功、建设民主国家,必须有一个好的宪法。“我们要有良好的宪法,才能建立一个真正的共和国。”根据他对西方政体的研究,他认为西方的“三权分立”有两大缺陷,第一是选拔官吏的制度不完备,考试权附属于行政权。在美国,采用选举与委任两个途径选任官吏,但选举全凭口才哗众取宠,而委任又跟随总统进退,两者都有很大弊端,所以美国政治腐败散漫,不是最好的政体。虽然也有考试制度,可这个制度只适用于那些下级官吏,而且考试权为行政部所控制,很难做到公平。第二是议会权力过重,监察权附属于立法权,不能独立行使,议会掌有纠察权,并往往擅用此权挟制行政机关,使总统不得不俯首听命,所以弊病横生。
  鉴于“三权分立”在西方的弊端,考虑到中国的国情,他创造性地提出了“五权宪法”理论。
  1.五权:行政权、立法权、司法权、考试权和监察权
  他认为,考试和监察是中国自古就有的东西,有别于西方,也非常能为国民接受;历代的考试制度不但合乎平民政治的要求,实现唯才是用,而且实际效果远超出西方民主政治。根据“五权宪法”理论,他将国家行政分设五院,即行政院、立法院、司法院、考试院和监察院五院,分别行使国家的行政权、立法权、司法权、考试权和监察权五权。他说:“五权宪法,分立法、司法、行政、弹劾、考试五权,各个独立。”以五权分立思想为指导而制定的宪法,就称为“五权宪法”。中国要制定的就是五权宪法,作为治国的根本大法。
  2.“权能分治”思想——孙中山民权思想最完整的体现
  “孙中山把国家的权力分为政权与治权两类,政权与治权相分离,一个是管理政府的力量,一个是政府自身的力量,管理政府的力量即民权可以简称为“权”,政府自身的力量可以简称为“能”,政权应该直接放在人民掌握之中,治权则完全交到政府的机关之内。要把中国改造成为一个新国家,就必须把权和能分开,就必须以政权制约治权。
  他还进一步阐述到,要把中国建成一个真正意义上的“全民政治”的国家,人民应该掌握四种权利,即选举权、创制权、复决权与罢免权。人民有了这四种权利,才是充分的民权,才能真正拥有管理政府之权。民主政治的根本在于法律,民权需有法律作保障,法律只有体现了权能分治的思想,保障民权,才是民主的法律。
  二、《中华民国临时政府组织大纲》
  1.《中华民国临时政府组织大纲》是资产阶级革命派制定并颁布的第一部具有临时宪法性质的国家权力机构组织法,以美国国家制度为蓝本,采取总统制共和政体,行政实行“三权分立”。大纲共四章二十一条:
  第一章“临时大总统、副总统”。
  第二章“参议院”。
  第三章“行政各部”。
  第四章“附则”。
  2.《中华民国临时政府组织大纲》的特点(三项)
  《中华民国临时政府组织大纲》是一部划时代的法律文献,是我国资产阶级制定的第一个全国性的宪法性文献,是临时性的“国家构成之法”。
  第一,受美国宪法影响,采用了总统制共和政体。总统是国家元首和政府首脑,不另设国务总理,其总的权力是“统治全国之权”,行政各部的工作,对临时大总统负责,而不是对参议院负责,他们对临时大总统只有服从的义务。
  这些规定,都带有很强的现实性。在当时革命形势还未稳定的情况下,革命力量与反革命力量、清政府的斗争尚未结束,摆在革命党人面前的共同任务是尽快成立统一的政府,组织力量推翻清政权,这需要临时中央政府能够适应形势需要及时地做出反映和决定。而总统制比责任内阁制更能够适应这种需要。
  第二,按照西方资产阶级“三权分立”的原则对政府机关权力进行分配,但是由于时间仓促,未就司法独立进行专章设计和体制构建。大纲规定设立临时中央审判所,作为专门的司法机关,体现了审判权同行政权的分离。但大纲在“临时大总统”一章中的第六条中又提出“临时大总统得参议院同意,有设立临时中央审判所之权”,未规定法官独立审判、不受任何组织或个人干涉等司法独立原则,司法权独立的空间非常有限。
  第三,参议院采用了一院制的议会制度,是类似于西方资产阶级国家国会的立法机关。其职权主要有立法权和国家重大事件决定权两部分,后者包括外交、人事、政府预算、全国统一之税法币制及发行公债事件等方面。
  大纲还明确了临时大总统和参议院之间存在监督与制衡关系。
  3.《中华民国临时政府组织大纲》第一次以法律的形式宣告清朝专制统治的灭亡
  《中华民国临时政府组织大纲》是在辛亥革命刚刚爆发、全国革命形势尚未稳定的情形下产生的,对于稳定全国形势、巩固革命成果具有重要意义,尤其是为以孙中山为首的革命党人建立新政权提供了法律依据。它实际上是一部具有宪法性内容的国家权力机构组织法,第一次以法律的形式宣告清朝专制统治的灭亡。l912年1月1日,孙中山从上海赶赴南京,举行了临时大总统就任典礼,中华民国南京临时政府正式宣告成立,中国历史翻开了新的一页。

三、《中华民国临时约法》
  南京临时政府建立以后,孙中山发表声明,只要清廷同意退位,袁世凯支持绝对共和,他就辞职。1912年2月11日,袁世凯通电拥护共和,保证永远“不使君主政体再行于中国”。2月12日,清帝下诏宣布退位。于是,2月14日,孙中山向临时参议院辞去临时大总统,l5日,参议院正式选举袁世凯为临时大总统。
  1.《中华民国临时约法》——中国历史上第一部具有资产阶级民主共和国宪法性质的约法
  为巩固革命成果,确保革命果实不被掠夺,资产阶级革命派决定抓紧时间制定约法,试图以此限制袁世凯的权力。l912年2月至3月,在孙中山的主持下,经过两次起草、参议院三次审议。3月8日,临时政府正式通过了《中华民国临时约法》。3月11日,《临时政府公报》第35号全文公布了《中华民国临时约法》。这是中国历史上第一部具有资产阶级民主共和国宪法性质的约法。
  2.《中华民国临时约法》的内容(五项)
  《中华民国临时约法》共有7章56条,包括总纲、人民、参议院、临时大总统、副总统、国务员、法院、附则等,具体内容为:
  第一,明确了中华民国是资产阶级民主共和国。《临时约法》的规定,正式宣告了资产阶级在国家政权中处于领导地位,肯定了主权在民,以根本大法的形式彻底否定了封建君主专制制度以及部分立宪知识分子宣传的“开明专制”、“君主立宪”,确立了新国家是一个“主权在民”的资产阶级民主共和国,使民主共和的观念逐渐深入人心。
  第二,明确了中华民国是一个主权独立统一的多民族国家。明文确定中华民国的国土疆域是22省、内外蒙古、西藏和青海,规定蒙古、西藏、青海是中国神圣领土不可分割的组成部分,蒙古族和藏族是中华民族大家庭中的一员。这是第一次正式向世界宣告。中国是一个有自己完整领土主权的、独立的、统一的多民族国家,反映了维护国家统一和领土完整的立场与决心,也深入体现了孙中山的“五族共和”、民族团结的思想。
  第三,规定国家机关采取“三权分立”的原则。参议院为立法机关,行使立法权;临时大总统,副总统和国务员是行政机关,行使行政权;法院是司法机关,行使司法权。同时规定了临时大总统、副总统、参议院、国务员和法院的产生和组织办法,临时大总统、副总统由参
  议院选举产生,选举须有3/4以上人员出席方有效,得票须满投票总数的2/3以上;国务院总理及各部总长统称国务员,须经参议院同意由大总统任命;法院由临时大总统及司法总长分别任命的法官组成,享有依法独立、公开审理案件的职权,同时,如果总统受到参议院弹劾,由最高法院全院审判官互选9人组织的特别法庭审判。
  第四,明确了人民的民主权利和义务。规定了中华民国人民一律平等,无种族、阶级、宗教之区别,人民享有人身、居住、财产、言论、出版、集会、结社、通信和信教的自由,还拥有请愿、诉讼、考试、选举及被选举等权利;同时,有纳税、服役等义务。并明确,有认为增进公益、维护治安或者紧急状态时,可依法对人民之权利进行限制。
  第五,明确了保护私有财产和私营工商业的原则。根据新兴的资产阶级的发展要求,《临时约法》以法律形式确认对私有财产的保护和经营企业权利的保护,规定“人民有保有财产及营业之自由”,打破了自洋务运动以来封建官僚“官办”、“官督商办”对民族资本主义的排挤和压制,极大地促进了民族工商业的发展。
  3.《中华民国临时约法》的特点(三项)与最大特点
  其一,改总统制为责任内阁制。这是《临时约法》最大的特点。革命党人一直推崇美国政体,希望实行总统制。但是,因为在权力交接过程中与袁世凯集团的斗争,革命党人认识到必须限制袁世凯的权力,所以改总统制为内阁制,防止袁世凯独裁。《临时约法》在大总统下增设了国务总理;各部总长不再直接受临时大总统领导,而隶属于国务总理;国务总理与各部总长均称国务员,辅佐临时大总统共掌行政权。同时规定:“国务员于临时大总统提出法律案、公布法律及发布命令时,须副署之”。也就是说,内阁拥有副署权。这些都直接削弱和制约了临时大总统的权力。
  其二,扩大了参议院的权力。《临时约法》突出了参议院的地位,扩大了参议院的职权,特别表现在同行政权的制衡关系上,参议院对于临时大总统及内阁享有相当大的监督权,包括对行政机关的质询权、对官吏纳贿违法等事件的查办权、对临时大总统和国务员的弹劾权,等等。
  其三,确定了约法的最高效力和修改程序。规定宪法未实施以前,约法的效力与宪法等同;必须由参议院议员2/3以上,或临时大总统之提议,经参议员4/5以上出席,出席议员3/4同意,才能对其进行修改调整,以确保对袁世凯等的限制,维护约法的稳定。
  4.《中华民国临时约法》的历史意义(六项)
  《中华民国临时约法》是中国法制史上的一个里程碑,是中国法制近代化过程中的一个里程碑,是中国历史上第一部资产阶级民主共和国的宪法性文件,在宪法产生以前,它具有与宪法相等的效力。它体现了资产阶级革命党人的意志和革命理念,代表了中国正在发展中的资产阶级的利益,反映了近代以来中国人民反帝反封建的革命要求,具有重要的历史意义。
  第一,它用国家根本大法的形式,确立了“主权在民”、“平等”、“自由”的原则,废除了在中国统治了两千多年的封建君主制度、身份等级制度等,固化了辛亥革命的成果,确立了中华民国是新型的资产阶级民主共和国的国家性质。
  第二,它正式宣告了中国是一个主权独立、领土完整、国内各民族团结统一的民主国家,极大地激发起人民反抗帝国主义的热情,有效地反击了各帝国主义国家的侵略。
  第三,它在经济上明确保护资本主义生产关系,破除了束缚资本主义发展的封建桎梏,为资本主义发展制定了新的立法,促进了中国民族资本主义的发展。
  第四,它明确保护言论、结社、集会、出版等自由和权利,为资产阶级知识分子更多介绍西方思想文化创造了宽松、有利的环境,促进了文化教育事业的发展,为新文化运动创造了条件。
  第五,它在全国人民面前树立起“民主”、“共和”的形象,改变了人民长期封建统治下被扭曲的观念,使民主、共和等观念从此深入人心。
  第六,它在国际上同样具有较高地位和影响,是19世纪末、20世纪初亚洲一部最优秀的资产阶级民权宪章,在亚洲的资产阶级宪政运动史上具有重要的历史地位。
  5.《中华民国临时约法》的局限性(三项)
  首先,面对当时中国社会面临的反帝反封建的主要矛盾,它只是空讲民主共和,没有正面地反对帝国主义和彻底的反对封建主义的论述。
  其次,它没有对封建土地制度进行任何改革,缺失土地制度的条款,没有解决全国最广大民众最关心也最迫切的土地问题。
  再次,在当时特定的历史背景下,它的一些规定带有因人而设的痕迹,对责任内阁的规定虽然有,但是还不够彻底,不能从根本上保证人民真正实现自己的民主权利。所以,才有后来袁世凯肆意妄为践踏约法,革命党人无法保卫辛亥革命的果实,只有拿起枪杆子,掀起“护法运动”。
  尽管如此,《中华民国临时约法》作为资产阶级革命党人的宪法典章,向中国人民展示了资产阶级共和国的基本精神和建立共和政体的组织原则,作为民国的旗帜,其设定的目标一直激励着革命党人继续奋斗,在中国近现代史上留下了不可磨灭的功绩。
第二节 南京临时政府的革命法令

  南京临时政府成立之后,立即成立了法制局,进行一系列立法改革,努力推进法制近代化的进程,实现资产阶级的民主法制。

  一、保护私人财产
  临时政府于1912年1月28日颁发了《保护人民财产令》,提出一切人民财产,均应归人民所有;对于前清官吏,如无明显的反对民国的证据,其私产仍然受民国保护。

  二、振兴实业发展资本主义
  革命党人认识到,实业是民国将来生存之命脉,所以要切实经营。临时政府成立了实业部,宣布对人民的营业权进行保护,并电告各省加快建立实业公司,作为管理工商矿冶等的职能部门,统一全国实业行政。发布《实业部咨各省都督饬实业司详细呈报筹办实业情况文》,要求各省详细报告农工商情况,以确定国家经济政策。采取由政府拨款扶助拓殖业等措施,鼓励民间兴办工商、交通、矿业,鼓励华侨在国内投资,并协助维持部分困难的企业,等等。不仅如此,政府还发布了《慎重农事令》,鼓励农垦,鼓励开发荒地农滩、保护树木林业、发展渔业,对农民严加保护。这些措施对正在兴起的民族资本主义工商业是极大的促进,引发了第一次世界大战前后中国民族资本主义大发展的高峰。
  三、发展文化教育
  南京临时政府先后发布了《普通教育暂行办法及课程标准》、《禁用前清各书通告各省电文》等法令,明确提倡新式教育,改学堂为学校,改监督、堂长为校长,作了将每学年分为两个学期、初等小学可以男女同校、废止小学读经、禁用前清学部颁行的教科书等一系列改革。
  临时政府还特别重视社会教育,认为是民国的“当务之急”,1912年1月教育部颁发了《通电临时宣讲办法文》,要求各地抓紧成立“共和宣讲社”,开展社会教育,进行辛亥革命以后的形势宣讲、教育,尤其注重公民道德教育。为保证教育场所的安全,临时政府还特地发文,要求各地清查被占用的学校房屋、书籍等,要求保护学校财产,确保教育正常进行。
  四、改革旧俗、保障民权
  1.取消“良贱”区别,所有公民一律平等
  2.严禁买卖人口
  3.禁绝鸦片、禁赌
  4.限期剪辫,革除男子留长辫的清朝旧习
  5.劝禁缠足、鼓励女子接受教育
  6.改革称呼、废止跪拜
  7.废除阴历或年号记年,改用公元纪年
  五、整饬吏治,严格铨选
  临时政府为健全组织,统一官制,先后制定了《中华民国临时政府中央行政各部及其权限》,各部官制通则和陆军、外交、内务、交通、教育、司法等部及各局官制,规定了中央行政各部的组织,部长、次长、司长和各科的职责权限,以及各级官员分别委任办法;撤销原先在各地设立的“军政分府”,将各省都督府所属之行政各部改为“司”,主管民政、财政,军事由另设的司令部专管,使军政分开。同时推行文官考试制度,拟订了《文官考试委任官职令》、《文官考试令》、《外交官及领事官号考试令》、《法官考试令》等法令,强调选用官员“唯才能是称,不问其党与省”,一切官吏必须经过考试选拔,才能任用,杜绝“任人唯亲”。临时政府的这些规定,一改封建官场旧俗,大大提高了行政效率,也为以后官吏铨选和管理的进一步改革提供了借鉴。

  六、制定财政法规,建立金融制度

  七、其他行政军事法规
第三节 南京临时政府的司法制度

  临时政府成立后,司法总长伍廷芳锐意改良司法,认为这一问题关系中国外交和收回治外法权,必须大力整顿,得到孙中山的认同和支持。在改革司法体制、推行文明审判、实践司法独立上,临时政府都采取了一系列措施,取得一定成效。

  一、司法机关的变革
  按照《中华民国临时政府组织大纲》的规定,临时政府成立后,立即按照司法独立的原则设立了专门的审判机关——临时中央审判所,作为民事、刑事诉讼的最高审判机关,并着手对全国各级审判机关进行调查。
  在地方上,司法部开始推动各级审判厅、检察厅的建立和独立,并拟改良全国裁判所及监狱,以切实保护人民财产。关于审级制度,孙中山在《大总统据法制局局长宋教仁转呈江西南昌地方检察长郭翰所拟各省审检厅暂行大纲令交司法部籍备参考文》中批示到:“四级三审之制,较为完备”。总体上,临时政府审判体制初步方案为,中央为中央审判所,地方设高等审判厅、检察厅,地方审判厅、检察厅。审级制度上采用了“四级三审制”,初级管辖的案件,以初级审判厅为第一审机关;地方审判厅及高等审判厅,分别为二审、三审机关;地方管辖的案件,以地方厅为一审机关,地方高等厅和中央审判所为二审、三审机关;初级厅采独任制,地方厅采折衷制,高等厅及裁判所采合议制。
  二、保障司法独立的措施
  《临时约法》为保障司法独立,明确规定法官独立审判,不受上级官厅之干涉;法官在任不得减俸或转职,非依法律受刑罚宣告,或应免职之惩戒处分,不得解职;惩戒条规,以法律定之。临时政府还大力推行律师辩护与法官考试制度,为此颁行一系列单行诉讼法规。律师辩护制度和法官考试制度的推行对于反对封建君主专制的审判制度、实现司法独立之地位都具有重要意义。
  三、诉讼审判制度的改革
  南京临时政府按照资本主义法制的基本精神,在诉讼审判方面设计了许多制度,也推进了一系列改革。尽管因为时间短,加上斗争形势复杂,许多措施还没有来得及实施,许多方案也刚刚开始尝试,但是,它们都代表着资产阶级革命党人在当时背景下的探索,为后来审判制度的现代化打下良好基础。
  1.禁止刑讯
  刑讯逼供导致冤案丛生,是中国封建法制的一大特色。临时政府首先从消除刑讯开始,改革审判制度。1912年3月发布了《大总统令内务司法两部通饬所属禁止刑讯文》、《内务部咨司法部严令所属官厅一律停止刑讯文》、《司法部咨各省都督禁止刑讯文》,要求今后不论行政、司法官署及何种案件,一概不准刑讯。
  2.禁止体罚
  《大总统令内务、司法部通饬所属禁止体罚文》指出:“体罚制度,为万国所摒弃,中外所讥评”,应该迅速予以革除。规定以后不论司法、行政各官署,审理及判决民刑案件,不准再用笞、杖、枷号及其他不法刑具。
  3.罪刑法定,不溯及既往
  4.实行审判公开和陪审制
  《中华民国临时约法》规定:“法院之审判,须公开之,但认为妨害安宁秩序者,得秘密之。”充分表明临时政府推行司法公正的精神与决心。根据这一规定,南京临时政府对于除妨碍安全等特殊案件外的一般案件,规定都公开审判。同时临时政府还提出要引进西方的陪审制度,选拔有识之士参与陪审,以提高案件的透明度。
  5.反对株连
  孙中山还提出“罪责自负,反对株连”的原则,准备日后制定法典时,“详细规定”。